15 апреля 2023 г. | По Майкл А. Харрис

Вскоре, как мы надеемся, USCIS представит свой запланировано Взаимодействие с заинтересованными сторонами EB-5. Мероприятие проходило первоначально запланированный 20 марта 2023 года, но неожиданно была перенесена на 25 апреля 2023 года. Одной из тем встречи станут требования к инвесторам-иммигрантам, которые должны сохранить свои инвестиции, если они подали форму I-526 до 15 марта 2022 года, и новое требование Закона о реформе и целостности EB-5 от 2022 года ("RIA") о том, что капитал должен оставаться инвестированным не менее двух лет для тех, кто подал форму I-526 или форму I-526E 15 марта 2022 года или позже. Данная тема имеет особое значение для инвесторов EB-5 и заинтересованными сторонами в отрасли в отношении требования "подверженности риску" и соответствия политическим рекомендациям USCIS, и потенциально может оказать существенное влияние на право инвестора на получение грин-карты.

В Программа EB-5созданная Конгрессом США в 1990 г., долгое время была привлекательным вариантом для иностранных инвесторов, ищущих путь к получению постоянного вида на жительство в США. Программа позволяет инвесторам получить грин-карту, вложив средства в новое коммерческое предприятие ("NCE"), создающее рабочие места в США. Однако в последние годы возникла обеспокоенность по поводу управления и целостности программы, что привело к призывам к ее реформированию, например, в следующих случаях низовой организации. Принятый 15 марта 2022 года RIA внес существенные изменения в программу EB-5, в том числе новые положения, связанные с перераспределением.

В контексте программы EB-5 под редипломатизацией понимается реинвестирование капитала инвестора в новый проект или инвестицию после того, как первоначальная инвестиция была погашена, завершена или продана. Этот процесс позволяет инвестору сохранить свои инвестиции и выполнить требования программы по сохранению вложений в экономику США.

Крупное открытие

В прошлом году, возможно, раньше других, я обнаружил существенные изменения в Законе об иммиграции и гражданстве (INA) в результате принятия RIA, которые могут оказать значительное влияние на период поддержания статуса, который ранее требовался в течение условного срока пребывания резидента. Соответственно, это влияние может кардинально изменить и процесс передислокации. Внимательно проанализировав "дорожную карту" изменений, внесенных РИА в INA, я был потрясен, когда осознал всю серьезность поправок, внесенных РИА в INA. Эти изменения включают в себя:

1. Новый инвестиционный период в соответствии с разделом 203(b)(5)(A)(i) INA: Поправка разъясняет, что капитал инвестора должен оставаться вложенным в течение не менее двух лет. Данное изменение подчеркивает необходимость постоянного инвестирования и может повлиять на подход инвесторов и НКЭ к перераспределению капитала, поскольку оно подчеркивает важность сохранения инвестиций в течение требуемого срока.

2. Новые положения о выкупе в соответствии с разделом 203(b)(5)(D)(ii)(IV) INA: Данная поправка гласит, что вложенный капитал может подлежать выкупу по усмотрению НКЭ и что инвестор может отозвать свое ходатайство только после выполнения периода поддержания и других требований. Данное изменение обеспечивает большую гибкость для НКЭ и инвесторов, гарантируя, что инвестиции останутся в экономике США, и одновременно предоставляя возможность отзыва при определенных условиях.

3. Исключение сохранения инвестиций в качестве основания для прекращения проживания в соответствии с разделом 216A(b)(1)(B) INA: Основное изменение в этом разделе заключается в том, что прекращение статуса инвестора больше не может быть основано на не поддержание своих инвестиций в течение всего периода двухлетнего условного проживания. Ранее инвестор мог потерять свой статус, если он не поддерживал свои инвестиции в течение всего срока пребывания в США. Теперь, согласно изменениям, внесенным в закон, только в том случае, если инвестор не "инвестировал необходимый капитал", его пребывание в стране может быть прекращено. Ранее в законе было два положения, которые касались инвестора, находящегося "в процессе инвестирования" или "не поддерживающего" инвестиции:

Еще раз обратите внимание на части, выделенные жирным или красным шрифтом, которые были удалено от INA.

4. Новое требование, если инвесторы все еще "в процессе создания" рабочих мест

Недавние поправки к §216A(d)(1)(B) и (C) Закона об иммиграции и гражданстве, принятые в результате проведения ОРВ, имеют существенные последствия для инвесторов EB-5 как в региональные центры, так и в прямые самостоятельные проекты. Ранее §216A(d)(1)(B) INA требовал, чтобы инвестор сохранял свои инвестиции в течение всего периода условного постоянного проживания, который обычно составляет два года. Однако в новой редакции §216A(d)(1)(B) INA инвестор больше не обязан поддерживать свои инвестиции в течение всего периода условного постоянного проживания, если он еще не выполнил требования по созданию рабочих мест в соответствии с §203(b)(5)(A)(ii) INA.

Согласно новому положению §216A(d)(1)(B) INA, инвестор может быть обязан сохранить свои инвестиции в течение двухлетнего периода проживания, если требование о создании рабочих мест еще не выполнено. Это означает, что если рабочие места не были созданы до окончания срока условного проживания инвестора, от него могут потребовать сохранить свои инвестиции еще на два года, до окончания двухлетнего срока проживания. Это новое положение направлено на то, чтобы инвесторы сохраняли финансовую заинтересованность в успехе проекта до тех пор, пока не будет выполнено требование о создании рабочих мест.

Для инвесторов в проекты региональных центров это новое положение может не оказать существенного влияния, поскольку подавляющее большинство проектов региональных центров построено таким образом, чтобы создать необходимые рабочие места в течение двухлетнего периода условного проживания. Однако для инвесторов в прямые самостоятельные проекты, которые могут иметь более длительные сроки реализации проекта или столкнуться с непредвиденными задержками, это новое положение может потребовать от них сохранения инвестиций в течение более длительного периода времени, чем предполагалось изначально.

В целом, данные изменения в §216A(d)(1)(B) и (C) INA подчеркивают важность тщательного планирования и должной осмотрительности для инвесторов EB-5. Инвесторы должны убедиться в том, что они полностью понимают требования программы к созданию рабочих мест, а также тщательно продумать сроки реализации проекта и потенциальные риски, прежде чем делать инвестиции.

Реальный вопрос: Каково будет потенциальное влияние на политику USCIS

Принятые в РИА поправки могут оказать ряд воздействий на политику Службы гражданства и иммиграции США (USCIS) в отношении программы EB-5 и перераспределения персонала. К таким потенциальным воздействиям относятся:

1. Разъяснение политики: USCIS, возможно, потребуется выпустить обновленное руководство и разъяснить свою политику в отношении перераспределения капитала с учетом новых положений RIA. Это может включать предоставление более подробной информации о процессе перераспределения, роли НКЭ, а также о требованиях к сохранению и завершению капиталовложений инвестора.

2. Усиление контроля и соблюдения требований: Поправки к RIA могут привести к усилению надзора со стороны USCIS за соблюдением инвесторами и НКЭ новых требований. Это может включать в себя более строгие проверки процесса перераспределения капитала, обеспечение того, чтобы капитал оставался инвестированным в течение требуемого периода, а также контроль за исполнением опционов на выкуп.

3. Усиленная защита инвесторов: Изменения, внесенные RIA, должны привести к усилению защиты инвесторов в рамках программы EB-5. Подчеркивая необходимость постоянных инвестиций и снижая риск расторжения договора, политика USCIS может быть обновлена для дальнейшего обеспечения интересов инвесторов, гарантируя им более уверенную и стабильную навигацию в процессе релокации.

4. Влияние на время обработки: Поправки, внесенные в РИА, могут повлиять на сроки рассмотрения петиций EB-5. По мере того как USCIS будет обновлять свою политику и процедуры с учетом новых требований, возможны задержки в рассмотрении петиций. Однако важно отметить, что внимание USCIS к защите инвесторов и разъяснению политики может в конечном итоге принести пользу инвесторам, повысив определенность и прозрачность программы.

Более того, измененный §216A(d)(1)(B) INA также имеет потенциальные последствия для инвесторов в региональные центры и прямые автономные проекты. Хотя инвестор больше не обязан поддерживать свои инвестиции в течение периода условного проживания, он МОЖЕТ поддерживать свои инвестиции в течение двухлетнего периода проживания, если рабочие места не были созданы. Это означает, что инвесторам, возможно, придется тщательно взвесить потенциальные риски и выгоды от инвестирования в проекты, которые могут не создать требуемых рабочих мест в течение первоначального двухлетнего периода.

Грядут новые правила: Будет ли USCIS действовать разумно?

В результате проведения ОРВ то, как USCIS будет обновлять свои правила и процедуры в соответствии с этими новыми положениями, будет иметь решающее значение для процесса перераспределения, надзора и соблюдения требований, а также для сроков рассмотрения петиций. Вот какие изменения, на мой взгляд, могут быть внесены в действующие положения 8 C.F.R. на основе разумной интерпретации Закона о реформе и целостности EB-5. Эти изменения могут включать:

1. Устойчивый инвестиционный период: Обновить 8 C.F.R. § 204.6(j), чтобы отразить новое требование раздела 203(b)(5)(A)(i) INA, согласно которому капитал должен оставаться инвестированным в течение не менее двух лет. В правилах могут быть даны дополнительные указания по критериям выполнения этого требования, включая расширение типов проектов, имеющих право на перераспределение, и документации, необходимой для демонстрации соответствия.

2. Варианты выкупа: Внести изменения в 8 C.F.R. § 204.6(j), включив в него положения раздела 203(b)(5)(D)(ii)(IV) INA, касающиеся опционов на выкуп. В правилах могут быть разъяснены условия, при которых может быть реализован опцион на выкуп, а также требования к отчетности НКЭ, решивших реализовать эти опционы.

3. Прекращение действия статуса: Пересмотреть 8 C.F.R. § 216.6, чтобы отразить изменения в разделе 216A(b)(1)(B) INA, который больше не требует прекращения статуса инвестора на основании того, что он не сохранил свои инвестиции. В правилах можно было бы дать дополнительные указания относительно оснований для прекращения статуса и процедурных гарантий для инвесторов, которым грозит прекращение статуса.

4. Процедуры перераспределения: Обновить § 204.6(j) стандарта 8 C.F.R., предложив более конкретные рекомендации по процедурам перемещения в свете изменений, внесенных Законом о реформе и целостности EB-5. В частности, речь может идти о приемлемых сроках перевода, уровне участия инвестора, а также о дополнительных требованиях к документации или отчетности.

5. Мониторинг и соблюдение требований: Внести поправки в 8 C.F.R. § 204.6 и § 216.6, установив более жесткие меры контроля и соблюдения, обеспечивающие соблюдение инвесторами и НКЭ новых положений. Это может включать в себя определение функций и обязанностей НКЭ по поддержанию продолжительного инвестиционного периода, а также возможных последствий несоблюдения этих требований.

6.Защита инвесторов: Пересмотреть соответствующие разделы 8 C.F.R. с целью усиления защиты инвесторов, принимая во внимание повышенное внимание к постоянным инвестициям и снижению риска расторжения договора, введенного Законом о реформе и честности EB-5. Это может включать в себя усиление требований к должной осмотрительности НКЭ, разъяснение прав инвесторов в процессе перераспределения, а также предоставление более четких рекомендаций по разрешению споров.

7. Сроки обработки и вынесение решений: Обновить 8 C.F.R. с учетом потенциального влияния на сроки обработки заявок и процедуры вынесения решений в свете изменений, внесенных Законом о реформе и целостности EB-5. Это может включать в себя оптимизацию процесса рассмотрения петиций, установление четких временных рамок для различных этапов рассмотрения заявки EB-5, а также предоставление руководства о том, как новые положения могут повлиять на сроки рассмотрения заявок.

Заключение: IIUSA и AIIA расходятся во взглядах на политику релокации для инвесторов EB-5

IIUSA и AIIA, две крупнейшие торговые ассоциации в индустрии EB-5, придерживаются противоположных взглядов на проблему перераспределения. IIUSA поддерживает практику, утверждая, что она обеспечивает гибкость и имеет преимущества как для инвесторов, так и для проектов. В отличие от, AIIA давно выступает против перераспределения персонала, ссылаясь на опасения, что этим могут воспользоваться недобросовестные участники, и утверждая, что это должно происходить только с согласия инвестора. Хотя обе группы согласны с необходимостью повышения прозрачности и подотчетности, их разные взгляды на перераспределение отражают более широкую дискуссию о том, как наилучшим образом защитить интересы инвесторов EB-5.

Действующие правила в соответствии с 8 C.F.R. должны быть направлены на отражение изменений, внесенных Законом о реформе и целостности программы EB-5, и предоставлять более четкие рекомендации для инвесторов, НКЭ и сотрудников USCIS, ответственных за принятие решений. Эти изменения могут касаться различных аспектов программы EB-5, включая постоянные инвестиции, частичные инвестиции, частичное создание рабочих мест, варианты выкупа, прекращение статуса, процедуры перераспределения, мониторинг и соблюдение требований, защиту инвесторов и сроки рассмотрения заявок. Внося изменения в регламент с учетом новых положений, USCIS может способствовать тому, чтобы программа EB-5 оставалась привлекательной и надежной для иностранных инвесторов, сохраняя при этом целостность программы и способствуя привлечению инвестиций в экономику США. Как отреагирует отрасль, например, исходя из единства между AILAКомитета по программе EB-5, IIUSA (торговая организация, представляющая индустрию региональных центров EB-5), а также AIIA (некоммерческая группа, занимающаяся защитой интересов инвесторов), может определить исход дела.