15 aprilie 2023 | De Michael A. Harris

În curând, se speră că USCIS va avea programată Implicarea părților interesate EB-5. Evenimentul a fost programată inițial la 20 martie 2023, dar a fost mutat în mod neașteptat la 25 aprilie 2023. Unul dintre subiectele angajamentului va fi cerințele pentru ca un investitor imigrant să își mențină investiția dacă a depus formularul I-526 înainte de 15 martie 2022 și noua cerință din Legea privind reforma și integritatea EB-5 din 2022 ("RIA"), conform căreia trebuie să se aștepte ca capitalul să rămână investit timp de cel puțin doi ani pentru cei care au depus un I-526 sau un formular I-526E la sau după 15 martie 2022. Acest subiect are o importanță deosebită pentru EB-5 investitori și a părților interesate din industrie în ceea ce privește cerința de "risc" și respectarea orientărilor politice ale USCIS, și ar putea avea un impact semnificativ asupra eligibilității unui investitor pentru o carte verde.

The Programul EB-5, înființat de Congresul Statelor Unite în 1990, reprezintă de mult timp o opțiune atractivă pentru investitorii străini care caută o cale spre rezidența permanentă în SUA. Programul le permite investitorilor să obțină o carte verde investind într-o nouă întreprindere comercială ("NCE") care creează locuri de muncă în SUA. Cu toate acestea, în ultimii ani, au apărut preocupări cu privire la gestionarea și integritatea programului, ceea ce a dus la apeluri de reformă, cum ar fi cele formulate de de bază organizații. RIA, adoptată la 15 martie 2022, a adus modificări semnificative programului EB-5, inclusiv noi dispoziții referitoare la redistribuire.

În contextul programului EB-5, redistribuirea se referă la reinvestirea capitalului unui investitor într-un nou proiect sau într-o nouă investiție după ce investiția inițială a fost rambursată, finalizată sau vândută. Acest proces permite investitorului să își mențină investiția și să satisfacă cerințele programului pentru a-și susține investiția în economia americană.

O descoperire majoră

Anul trecut, probabil înaintea oricui altcuiva, am descoperit modificări semnificative ale Legii privind imigrația și naționalitatea (INA), care rezultă din RIA și care ar putea avea un impact semnificativ asupra perioadei de menținere, care anterior era necesară în perioada condiționată a unui rezident. În consecință, acest impact ar putea, de asemenea, să schimbe în mod drastic procesul de redistribuire. Analizând îndeaproape foaia de parcurs a modificărilor furnizate de RIA la INA, am fost șocat când am realizat gravitatea modificărilor aduse de RIA la INA. Aceste modificări includ:

1. Noua perioadă de investiție în conformitate cu secțiunea 203(b)(5)(A)(i) din INA: Modificarea clarifică faptul că se așteaptă ca capitalul unui investitor să rămână investit pentru cel puțin doi ani. Această modificare subliniază necesitatea unei investiții susținute și poate influența modul în care investitorii și RCE-urile abordează redistribuirea, deoarece subliniază importanța menținerii investiției pe durata necesară.

2. Noile dispoziții privind răscumpărarea în conformitate cu secțiunea 203(b)(5)(D)(ii)(IV) din INA: Acest amendament prevede că capitalul investit poate face obiectul unei opțiuni de răscumpărare la discreția RCE și că investitorul își poate retrage petiția numai după ce și-a îndeplinit perioada de susținere și alte cerințe. Această modificare oferă mai multă flexibilitate pentru RCE și investitori, asigurând că investiția rămâne în economia americană și oferind în același timp o opțiune de retragere în anumite condiții.

3. Eliminarea menținerii investiției ca temei pentru încetarea șederii în conformitate cu secțiunea 216A(b)(1)(B) din INA: Principala schimbare în această secțiune este că încetarea statutului unui investitor nu se mai poate baza pe nu susținerea investiției lor pe toată perioada celor doi ani de rezidență condiționată. Anterior, investitorul își putea pierde statutul dacă nu reușea să își mențină investiția pe toată durata șederii în Statele Unite. Schimbarea făcută de RIA spune acum că numai dacă un investitor nu a "investit capitalul necesar", rezidența sa poate fi reziliată. Anterior, legea avea două prevederi care afectau un investitor care era încă "în curs de a investi" sau care "nu își menținea" investiția:

Din nou, rețineți părțile de mai sus, în bold sau roșu, care au fost eliminat de la INA.

4. O nouă cerință în cazul în care investitorii sunt încă "în curs de a crea" locuri de muncă

Recentele modificări aduse la INA §216A(d)(1)(B) și (C), rezultate din RIA, au implicații semnificative pentru investitorii EB-5, atât în proiecte de centre regionale, cât și în proiecte autonome directe. Anterior, INA §216A(d)(1)(B) prevedea că un investitor trebuie să își mențină investiția pe întreaga perioadă de ședere permanentă condiționată, care este de obicei de doi ani. Cu toate acestea, noua versiune a INA §216A(d)(1)(B) prevede acum că un investitor nu mai este obligat să își mențină investiția pe parcursul perioadei de rezidență condiționată, cu excepția cazului în care nu a îndeplinit încă cerința privind crearea de locuri de muncă în conformitate cu INA §203(b)(5)(A)(ii).

În conformitate cu noua dispoziție din INA §216A(d)(1)(B), un investitor poate fi obligat să își mențină investiția pe parcursul perioadei de rezidență de doi ani, în cazul în care cerința privind crearea de locuri de muncă nu a fost încă îndeplinită. Aceasta înseamnă că, dacă locurile de muncă nu au fost create înainte de încheierea perioadei de rezidență condiționată a investitorului, acestuia i se poate cere să își mențină investiția pentru încă doi ani, până la sfârșitul perioadei rezidențiale de doi ani. Această nouă dispoziție urmărește să asigure că investitorii continuă să aibă un interes financiar în succesul proiectului până când cerința privind crearea de locuri de muncă a fost îndeplinită.

Pentru investitorii în proiecte de centre regionale, este posibil ca această nouă dispoziție să nu aibă un impact semnificativ, deoarece marea majoritate a proiectelor de centre regionale sunt structurate astfel încât să creeze locurile de muncă necesare în perioada de rezidență condiționată de doi ani. Cu toate acestea, pentru investitorii în proiecte de sine stătătoare directe, care pot avea termene mai lungi sau se pot confrunta cu întârzieri neașteptate, această nouă dispoziție le poate cere să își mențină investiția pentru o perioadă mai lungă de timp decât cea prevăzută inițial.

În general, aceste modificări aduse la INA §216A(d)(1)(B) și (C) subliniază importanța unei planificări atente și a diligenței necesare pentru investitorii EB-5. Investitorii ar trebui să se asigure că înțeleg pe deplin cerințele programului privind crearea de locuri de muncă și să analizeze cu atenție calendarul proiectului și riscurile potențiale înainte de a face o investiție.

Adevărata întrebare: Care va fi impactul potențial asupra politicii USCIS

Modificările RIA ar putea avea mai multe efecte asupra politicilor Serviciilor de cetățenie și imigrație ale SUA ("USCIS") privind programul EB-5 și redistribuirea. Aceste impacturi potențiale includ:

1. Clarificarea politicii: Este posibil ca USCIS să fie nevoit să emită orientări actualizate și să își clarifice politica privind redistribuirea pentru a ține cont de noile dispoziții din RIA. Acest lucru ar putea implica furnizarea de informații mai detaliate privind procesul de redistribuire, rolul RCE și cerințele pentru menținerea și finalizarea investiției de capital a unui investitor.

2. Supraveghere și conformitate sporite: Modificările din RIA ar putea duce la creșterea eforturilor de supraveghere și de conformitate din partea USCIS pentru a se asigura că investitorii și RCE respectă noile cerințe. Acest lucru ar putea implica verificări mai stricte ale procesului de redistribuire, asigurându-se că capitalul rămâne investit pentru perioada necesară și monitorizând exercitarea opțiunilor de răscumpărare.

3. Protecții sporite pentru investitori: Modificările introduse de RIA ar trebui să ducă la o mai bună protecție a investitorilor în cadrul programului EB-5. Prin sublinierea necesității unei investiții susținute și prin reducerea riscului de reziliere, politicile USCIS pot fi actualizate pentru a proteja și mai mult interesele investitorilor, asigurându-se că aceștia pot parcurge procesul de redistribuire cu mai multă siguranță și stabilitate.

4. Impactul asupra timpilor de procesare: Modificările RIA pot avea un efect asupra duratei de procesare a petițiilor EB-5. Pe măsură ce USCIS își actualizează politicile și procedurile pentru a încorpora noile cerințe, este posibil să apară întârzieri în soluționarea petițiilor. Cu toate acestea, este important de remarcat faptul că accentul pus de USCIS pe protecția investitorilor și pe clarificarea politicilor ar putea fi, în cele din urmă, în beneficiul investitorilor prin creșterea certitudinii și a transparenței programului.

În plus, articolul INA §216A(d)(1)(B) modificat are, de asemenea, implicații potențiale pentru investitorii în proiecte de centre regionale și proiecte autonome directe. În timp ce un investitor nu mai trebuie să își susțină investiția în timpul perioadei de rezidență condiționată, acesta POATE fi nevoit să își susțină investiția în timpul perioadei de rezidență de doi ani DACĂ nu au fost create locuri de muncă. Aceasta înseamnă că investitorii ar putea fi nevoiți să analizeze cu atenție riscurile și beneficiile potențiale ale investiției în proiecte care ar putea să nu creeze locurile de muncă necesare în perioada inițială de doi ani.

Urmează noi reglementări: Va fi USCIS rezonabilă?

Ca urmare a RIA, modul în care USCIS își va actualiza politicile și procedurile pentru a se alinia la aceste noi prevederi va fi esențial pentru procesul de redistribuire, eforturile de supraveghere și de conformitate și timpii de procesare a petițiilor. Iată care cred că ar putea fi unele dintre potențialele modificări ale reglementărilor actuale din cadrul 8 C.F.R., pe baza unei interpretări rezonabile a Legii privind reforma și integritatea EB-5. Aceste modificări ar putea include:

1. Perioada de investiție susținută: Actualizarea punctului 8 C.F.R. § 204.6(j) pentru a reflecta noua cerință prevăzută la secțiunea 203(b)(5)(A)(i) din INA, conform căreia capitalul trebuie să rămână investit timp de cel puțin doi ani. Reglementările ar putea oferi mai multe îndrumări cu privire la criteriile de îndeplinire a acestei cerințe, inclusiv extinderea tipurilor de proiecte eligibile pentru redistribuire și a documentației necesare pentru a demonstra conformitatea.

2. Opțiuni de răscumpărare: Modificați 8 C.F.R. § 204.6(j) pentru a încorpora dispozițiile prevăzute la secțiunea 203(b)(5)(D)(ii)(IV) din INA privind opțiunile de răscumpărare. Reglementările ar putea clarifica condițiile în care poate fi exercitată o opțiune de răscumpărare și orice cerințe de raportare pentru NCE care aleg să exercite aceste opțiuni.

3. Încetarea statutului: Revizuirea punctului 8 C.F.R. § 216.6 pentru a reflecta modificările aduse la secțiunea 216A(b)(1)(B) din INA, care nu mai impune încetarea statutului unui investitor pe baza faptului că nu își menține investiția. Reglementările ar putea oferi îndrumări suplimentare cu privire la motivele de reziliere și orice garanții procedurale pentru investitorii care se confruntă cu rezilierea.

4. Proceduri de redistribuire: Să actualizeze 8 C.F.R. § 204.6(j) pentru a oferi îndrumări mai specifice privind procedurile de redistribuire, având în vedere modificările introduse de Legea privind reforma și integritatea EB-5. Aceasta ar putea include abordarea termenelor acceptabile pentru redistribuire, a nivelului de implicare necesar din partea investitorului și a oricăror cerințe suplimentare privind documentația sau raportarea.

5. Monitorizare și conformitate: Modificarea 8 C.F.R. § 204.6 și § 216.6 pentru a stabili măsuri de monitorizare și de conformitate mai solide, asigurându-se că investitorii și NCE respectă noile dispoziții. Acest lucru ar putea implica descrierea rolurilor și responsabilităților NCE în menținerea perioadei de investiții susținute, precum și a consecințelor potențiale ale nerespectării.

6.Protecția investitorilor: Revizuirea secțiunilor relevante din 8 C.F.R. pentru a spori protecția investitorilor, luând în considerare accentul sporit pe investiții susținute și pe reducerea riscului de reziliere introduse de Legea privind reforma și integritatea EB-5. Acest lucru poate implica consolidarea cerințelor de diligență necesară pentru NCE, definirea drepturilor investitorilor în timpul procesului de redistribuire și furnizarea unor orientări mai clare privind soluționarea litigiilor.

7. Timpii de procesare și de soluționare: Actualizarea 8 C.F.R. pentru a aborda impactul potențial asupra timpilor de procesare și a procedurilor de atribuire, în lumina modificărilor introduse de Legea privind reforma și integritatea EB-5. Acest lucru ar putea implica simplificarea procesului de examinare a petițiilor, stabilirea unor termene clare pentru diferitele etape ale cererii EB-5 și furnizarea de orientări privind modul în care noile dispoziții pot afecta timpii de procesare.

Concluzie: IIUSA și AIIA au poziții diferite în ceea ce privește politica de redistribuire pentru investitorii EB-5

IIUSA și AIIA, două dintre cele mai mari asociații comerciale din industria EB-5, au păreri opuse cu privire la problema redistribuirii. IIUSA susține practica, afirmând că permite flexibilitate și are beneficii atât pentru investitori, cât și pentru proiecte. În schimb, AIIA a făcut mult timp lobby împotriva redistribuirii, invocând preocupări legate de modul în care ar putea fi exploatată de actori răi și susținând că aceasta ar trebui să aibă loc numai cu acordul investitorilor. În timp ce ambele grupuri pot fi de acord cu privire la necesitatea unei mai mari transparențe și responsabilități, opiniile lor diferite privind redistribuirea reflectă dezbaterea mai amplă privind modul în care se pot proteja cel mai bine interesele investitorilor EB-5.

Reglementările actuale în temeiul 8 C.F.R. ar trebui să aibă ca obiectiv să reflecte modificările introduse de Legea privind reforma și integritatea EB-5 și să ofere îndrumări mai clare pentru investitori, NCE-uri și adjudecătorii USCIS. Aceste actualizări ar putea aborda diverse aspecte ale programului EB-5, inclusiv investițiile susținute, investițiile parțiale, crearea parțială de locuri de muncă, opțiunile de răscumpărare, încetarea statutului, procedurile de redistribuire, monitorizarea și conformitatea, protecția investitorilor și timpii de procesare. Prin modificarea reglementărilor pentru a încorpora noile dispoziții, USCIS poate contribui la asigurarea faptului că programul EB-5 rămâne o opțiune atractivă și sigură pentru investitorii străini, menținând în același timp integritatea programului și promovând investițiile în economia SUA. Modul în care reacționează industria, cum ar fi în funcție de unitatea dintre AILA's EB-5, IIUSA (organizația comercială care reprezintă industria centrelor regionale EB-5), precum și AIIA (grupul nonprofit condus de investitori care urmărește să protejeze interesele investitorilor), poate determina rezultatul.