9 november 2023 | Door Michael A. Harris

In de dynamische wereld van het EB-5 Programma is het van cruciaal belang om de juridische nuances te begrijpen. Vorig jaar in 2022, Ik heb substantiële baanbrekende amendementen ontdekt van de Immigration and Nationality Act (INA) die werd uitgevaardigd door de EB-5 Reform and Integrity Act van 2022 (RIA). De nieuwe wet herautoriseerde het Regional Center Programma en onder INA 203(b)(5)(A)(i) werd gesteld dat, om in aanmerking te komen voor classificatie, de investering "naar verwachting geïnvesteerd zal blijven voor". niet minder dan 2 jaar". Vervolgens veranderde de RIA INA 216A om niet langer te vereisen dat de voorwaardelijke permanente verblijfsvergunning van een investeerder wordt beëindigd als hij zijn investering niet volhoudt gedurende de 2-jarige periode van voorwaardelijk verblijf. Samengevat, I schreef dat deze twee wijzigingen tot baanbrekende veranderingen in het EB-5 programma zouden leiden. Meer dan een jaar na de goedkeuring van de RIA, USCIS heeft eindelijk richtlijnen uitgegeven dat mijn interpretatie bevestigt en een aanzienlijke invloed heeft op zowel investeerders en Nieuwe Commerciële Ondernemingen (NCE's), Werkscheppende Ondernemingen (JCE's) en Regionale Centra.

Bijgewerkte richtlijnen van USCIS: Een nadere blik

Het USCIS heeft zijn richtlijnen op 11 oktober bijgewerkt door een cruciale wetswijziging van de RIA te benadrukken: de vereiste dat het kapitaal "niet minder dan twee jaar geïnvesteerd moet blijven" en het schrappen van de vereiste om het verblijf te beëindigen als de investering niet wordt volgehouden tijdens de voorwaardelijke verblijfsperiode van 2 jaar. Dit sluit aan bij de inzichten die ik in mijn vorige blogpost heb gedeeld. Deze wijziging onderstreept de essentie van aanhoudende investeringen en kan de manier veranderen waarop investeerders en NCE's omgaan met herschikking en een exit-strategie. In antwoord op de bindende wettelijke vereisten moest USCIS zijn beleid aanpassen.

Als gevolg hiervan verduidelijkte de USCIS de begindatum van de tweejarige investeringsperiode, namelijk wanneer het volledige bedrag van de in aanmerking komende, risicodragende investering is gedaan. Deze verduidelijking kan investeerders en NCE's helpen om hun investerings-, uitstap- en herschikkingsstrategieën efficiënter te plannen. Bovendien voegen de nieuwe terugkoopbepalingen een laag van flexibiliteit toe, waardoor een terugkoopoptie naar goeddunken van de NCE na de aanhoudingsperiode mogelijk wordt, wat ervoor zorgt dat het kapitaal binnen de Amerikaanse economie blijft terwijl er onder bepaalde voorwaarden een uitstapstrategie is.

De wettelijke basis voor deze tweejaarseis is geworteld in de RIA, die op 15 maart 2022 door president Biden werd ondertekend en die het Regional Center Program opnieuw goedkeurde en belangrijke integriteitshervormingen van het EB-5 programma vastlegde. INA 203(b)(5)(A)(i) stelt dat om in aanmerking te komen voor classificatie, de investering "naar verwachting niet minder dan 2 jaar geïnvesteerd zal blijven", terwijl INA 216A, zoals gewijzigd door de RIA, niet langer vereist dat de investeerder zijn investering gedurende de gehele periode van voorwaardelijk verblijf handhaaft. De richtlijn zegt zelfs dat als een investeerder meer dan 2 jaar heeft geïnvesteerd voordat hij zijn formulier I-526 indiende, de investering "moet over het algemeen nog steeds worden gehandhaafd op het moment dat" hun aanvraag correct is ingediend. Het USCIS verder toegevoegd dat "als de vereiste investeringsperiode van 2 jaar afloopt nadat hun formulier I-526 of I-526E is ingediend maar voordat het is goedgekeurd... hun investeringskapitaal [kan] worden teruggegeven zonder dat dit van invloed is op hun immigrantenaanvraag... ervan uitgaande dat is voldaan aan de vereisten voor het scheppen van banen en alle andere vereisten om in aanmerking te komen..." (zie Vereiste investeringstermijn vraag 5). Voor het overige is het belangrijk op te merken dat de wijzigingen niet van toepassing zijn op investeerders die Form I-526 petities hebben ingediend voorafgaand voor de inwerkingtreding van de RIA, waardoor pre-RIA investeerders hun investering gedurende de twee jaar van hun voorwaardelijk verblijf moesten aanhouden.

Bovendien werpt het USCIS-advies licht op de vereiste investeringstermijn voor goedkeuring van formulier I-829, en legt het uit dat de vereiste investeringstermijn voor verwijdering van de voorwaarden verschilt naargelang de investeerder zijn onderliggende aanvraag voor classificatie heeft ingediend voor of na de inwerkingtreding van de RIA. Voor post-RIA investeerders kan het investeringskapitaal teruggegeven worden zonder gevolgen voor hun immigrantenaanvraag, ervan uitgaande dat de jobcreatie en alle andere toelatingsvoorwaarden vervuld zijn, zodra de vereiste investeringsperiode van 2 jaar afloopt nadat hun formulier I-526 of I-526E werd ingediend maar voordat het werd goedgekeurd. Deze nuance kondigt een herijking aan van EB-5 leenstrategieën, en waarschijnlijk van de vijf tot zevenjarige leentermijnen die door projecten worden aangeboden.

Implicaties en kansen voor EB-5 projecten

Als we naar het vastgoed kijken, zien we dat de traditionele leentermijnen voor dergelijke projecten vaak 5 tot 10 jaar bedragen, wat traditioneel overeenkomt met de 5 tot 7-jarige leentermijnen van de meeste EB-5 projecten. De verschuiving naar een aanhoudingsperiode van 2 jaar zou een uitdaging kunnen vormen voor vastgoedprojecten die afhankelijk zijn van financiering op langere termijn om hun voltooiing te bereiken voordat ze investeerders terugbetalen. Voor projecten op grotere schaal of in gebieden met hoge kosten kan de verkorte sustainmentperiode onvoldoende zijn om een stadium te bereiken waarin investeerders kunnen worden terugbetaald zonder de financiële stabiliteit van het project aan te tasten. Dit doet vragen rijzen over de haalbaarheid van vastgoedprojecten om zich aan te passen aan dit nieuwe paradigma en nog steeds aantrekkelijk te zijn voor EB-5 investeerders die op zoek zijn naar een snellere exit.

Aan de andere kant kunnen projecten met kortere ontwikkelings- en omzettermijnen voordeel hebben. Bedrijfstakken of projecten met een snellere doorlooptijd kunnen aantrekkelijker worden onder de nieuwe EB-5 regelgeving. Bijvoorbeeld:

• Woning- en woningbouwprojecten in gebieden met een grote vraag kunnen het bouw- en verkoopproces versnellen, zodat ze aansluiten bij de tweejarige duurzaamheidsperiode.
• Stadsvernieuwingsprojecten, met synergie tussen publieke en private financiering, zouden de middelen kunnen hebben om te voldoen aan het kortere tijdsbestek voor duurzaamheid.
• Fabrieks- of productieprojecten met grote voorbestellingen en snellere productiecycli kunnen ook op één lijn liggen met de tweejarige investeringsperiode en een haalbare exitstrategie bieden voor investeerders.

Het risico van dit soort projecten kan echter groter zijn door de druk om binnen een korter tijdsbestek op te leveren. Het vermogen van deze projecten om investeerders een tijdige exit te bieden en tegelijkertijd het succes van het project en de creatie van banen te garanderen, zoals voorgeschreven door het EB-5 programma, vereist een robuuste financiële strategie en een nauwgezet uitvoeringsplan.

De weg vooruit in het EB-5 investeringslandschap

Op basis van de recente wijzigingen in de RIA en de daaropvolgende richtlijnen van USCIS, heeft de gewijzigde aanhoudingsperiode van de investering tot minimaal 2 jaar een nieuw landschap gecreëerd voor potentiële EB-5 investeerders en projecten, waardoor hun investeringsstrategieën mogelijk worden bijgesteld. De overgang naar een aanhoudingsperiode van 2 jaar is gunstig omdat het de complexiteit van de herschikking vermindert, maar zorgt ook voor een dilemma voor bestaande regionale centra. Het aanpassen van huidige projecten op basis van leningen aan een exit van 2 jaar is mogelijk niet in lijn met de traditionele financiële modellen die door deze centra worden gehanteerd, waarbij veel centra aangeven geneigd te zijn om een leentermijn van 5 jaar aan te houden. Deze inflexibiliteit kan het gevolg zijn van de complexiteit en tijdslijnen die verbonden zijn aan vastgoedprojecten, die een aanzienlijk deel van de EB-5 investeringen vormen.

Bovendien vermindert de verandering die door de RIA teweeg werd gebracht en door deze beleidsupdate werd bevestigd, de noodzaak en de daarmee gepaard gaande risico's van herplaatsing aanzienlijk, een factor die aantrekkelijk kan zijn voor toekomstige investeerders. De vrijstelling van herplaatsingsrisico's, in combinatie met de gewijzigde aanhoudingsperiode, vereenvoudigt niet alleen het investeringsproces, maar versnelt mogelijk ook de weg naar het voldoen aan de vereisten van het programma, waardoor het EB-5 visumprogramma een aantrekkelijkere route wordt voor investeerders die een verblijf in de VS ambiëren.

Het schrappen van het aanhouden van de investering als basis voor het beëindigen van het verblijf, een belangrijke verandering, betekent dat de status van een investeerder niet langer kan worden beëindigd op basis van het niet aanhouden van de investering gedurende de gehele periode van voorwaardelijk verblijf. Deze wijziging vermindert de complexiteit die gepaard gaat met het volhouden van de investering, waardoor het EB-5 traject mogelijk minder afschrikwekkend wordt voor toekomstige investeerders.

Omdat het EB-5 programma zich blijft ontwikkelen, is het van cruciaal belang om op de hoogte te blijven van wijzigingen in de regelgeving en de gevolgen daarvan. Bij HARRISLAW doen we er alles aan om je te voorzien van up-to-date inzichten en begeleiding bij het navigeren door deze veranderingen. Voor een beter begrip van de mogelijke impact van deze updates op uw EB-5 investering, project of regionaal centrum, gelieve neem contact met ons op.