Geplaatst op 5 mei 2013.

Tegenwoordig zijn meer bedrijfsontwikkelaars geïnteresseerd in de EB-5 Visa, die door de nieuwsmedia is gerapporteerd als potentieel een minder dure manier om financieel kapitaal te verkrijgen voor commerciële ondernemingen. Een race om EB-5-kapitaal te verkrijgen is goed op weg met veel concurrenten die beloningen zoeken, maar de inherente risico's niet volledig begrijpen. Er zijn een paar verschillende opties voor ondernemingen om de EB-5-arena te betreden, bijvoorbeeld door directe niet-regionale centra gepoolde investeringen aan te bieden; het sluiten van een overkoepelende licentieovereenkomst met een bestaand regionaal centrum; of een nieuw regionaal centrum vormen. Dit artikel is geschreven om de risico's en beloningen te beschrijven voor diegenen die de zeer gewenste titel als een willen claimen Regionaal centrum EB-5 door een bestaande te kopen.

Het Immigrant Investor Pilot Program, ook bekend als het EB-5 Regional Center Program, werd meer dan 20 jaar geleden opgericht en is pas recentelijk exponentiële groei gaan ervaren in het aantal commerciële ondernemingen dat door het Amerikaanse staatsburgerschap is erkend als een "Regional Centre". en immigratiediensten (USCIS).[1] In 2007 waren er 11 bestaande regionale centra in 2007; vandaag zijn dat er momenteel 292.[2] In het volgende jaar kan dat aantal opnieuw met onverwachte bedragen toenemen.[3] Misschien is als gevolg van deze vraag de manier waarop USCIS de EB-5 regionale centra op de EB-5-markt heeft gereguleerd, de laatste jaren drastisch veranderd. Om meer formaliteit in het proces te brengen, heeft USCIS in augustus 2010 een nieuw aanvraagproces geïntroduceerd waarvoor een nieuwe set formulieren nodig is, de I-924 en I-924A. Elk formulier moet worden gebruikt voor het aanvragen van de initiële aanwijzing van een EB-5 regionaal centrum en voor goedgekeurde regionale centra om elk kalenderjaar te gebruiken om hun bedrijfsactiviteiten aan USCIS te rapporteren. Met de kracht van de wet heeft het aanvraagproces veel van de doelstellingen verbeterd die oorspronkelijk waren vastgesteld door het Pilot-programma dat in 1992 in de wet werd omgezet, en door het introduceren van nieuwe regels die niet zijn gespecificeerd in de correct afgekondigde voorschriften. In het nieuwe aanvraagproces is bijvoorbeeld bepaald dat elk verzoek tot aanwijzing specifiek de codes van de Noord-Amerikaanse industrieclassificatie (NAICS) vermeldt die relevant zijn voor de gewenste projecten. Dit was niet eerder het geval, noch opgenomen in de wet- of regelgeving, en veel regionale centra waren in staat om aanduidingen te verkrijgen zonder een specifieke NAICS-code-aanduiding. Veel regionale centra blijven bestaan en werken zonder een formele NAICS. Ook hebben veel regionale centra brede geografische reikwijdte, en sommige omvatten hele staten. Tegenwoordig beperkt USCIS bij het indienen van formulieren I-924 de regionale centra tot geografische reikwijdte die verband houden met de specifieke geplande projecten voor het creëren van banen en regionale economische effecten. Daarom zijn al deze hierboven genoemde factoren van cruciaal belang bij het overwegen of een bestaand regionaal centrum moet worden gekocht, met name een die vóór 2010 was aangewezen. Zal de aankoop van een bestaand regionaal centrum zonder toegekende NAICS-codes voorzienbare problemen veroorzaken? Wat als de nieuwe geplande projecten plaatsvinden in regio's van een staat die nergens in de buurt liggen van projecten van de vorige eigenaar van een regionaal centrum?

De wegbelemmeringen bij het zoeken naar een nieuwe EB-5 regionale centrumaanduiding worden vertroebeld door de lange verwerkingsvertragingen die momenteel lopende EB-5-beoordelingen zijn, evenals door de geplande verhuizing van het USCIS EB-5 Program Office van Californië naar Washington, DC tijdens de de afgelopen jaren is de verwerkingstijd voor de goedkeuring van nieuwe EB-5 regionale centra drastisch toegenomen. In oktober 2010 rapporteerde de USCIS dat de verwerkingstijden voor het aanwijzen van nieuwe regionale centra 5 maanden waren en voor het wijzigen van bestaande regionale centra 1 maand.[4] Tegenwoordig worden verwerkingstijden gerapporteerd bij naar schatting 9 maanden voor initiële I-924-aanvragen en 10 maanden voor wijzigingen aan bestaande regionale centra.[5] Toch zullen veel EB-5 regionale centra en aanvragers u vertellen dat het proces meer dan een jaar kan duren. Het is daarom uitermate kritisch voor commerciële ondernemingen die voor nieuwe projecten op kapitaal uit het EB-5-programma willen rekenen, die ofwel zijn opgenomen in een verzoek tot aanwijzing als een nieuw regionaal centrum of die zijn onderworpen aan een USCIS-wijziging, om serieus te overwegen geschatte doorlooptijden van hun plannen om EB-5-kapitaal te verkrijgen. Als zodanig is het deze principiële zorg waarom veel bedrijven die nieuw zijn in de EB-5 arena overwegen een bestaand regionaal EB-5-centrum te kopen of te kopen om hun vermogen om fondsen te werven te versnellen. Als een bedrijfseigenaar een project heeft dat klaar is om met de werkzaamheden of de bouw te beginnen, waarom dan meer dan een jaar wachten als ze morgen kunnen beginnen met het ophalen van EB-5-kapitaal?

Regionale centra zijn beperkt in zowel hun geografische als industriële toepassingsgebied, zoals bepaald door USCIS in een goedkeuringsbrief. Het is een zeer aantrekkelijke optie om te voorkomen dat u hoeft te zoeken naar een nieuwe aanwijzing voor een regionaal centrum of een wijziging door USCIS. Het beheersen van uw eigen regionale centrum voor uw eigen geplande project kan de kosten verlagen bij het afsluiten van een licentieovereenkomst met het regionale centrum.[6] Maar er zijn andere redenen waarom het misschien met moeilijkheden gepaard gaat. Aandachtspunten zijn dat veel oudere regionale centra breed zijn goedgekeurd voor geografische gebieden en industriële sectoren zonder de huidige strenge eisen te hoeven ondergaan om specifieke, verifieerbare informatie voor hun projecten in te dienen. Deze oudere regionale centra, die in de afgelopen jaren goed zijn goedgekeurd door USCIS en de oude Immigratie- en Naturalisatiedienst (INS), weten niet hoe recente wijzigingen in het EB-5 Regional Center-programma hierop van invloed kunnen zijn of dat USCIS nieuw beleid zal implementeren. Sommige regionale centra worden overgelaten om niet-bindende schriftelijke correspondentie tussen hun bedrijven en de USCIS te interpreteren. Regionale centra die vandaag zijn aangewezen met specifieke NAICS-industriecodes zijn verdeeld over de regionale centra van slechts enkele jaren geleden, die niet verplicht waren om NAICS-industriecodes te gebruiken. Het is momenteel een land van haves en have-nots. Sommige werkelijke projecten waren niet verplicht om USCIS voorafgaande goedkeuring te vragen. Weer anderen, nieuw op de EB-5-markt, worden geadviseerd om een dergelijke voorafgaande goedkeuring van USCIS te vragen door een I-924 of I-924 amendement in te dienen, samen met een verzoek om een beslissing over een voorbeeld I-526 verzoekschrift dat volledig voldoen aan EB-5 wetgeving, beleid en precedent rechterlijke beslissingen. Als ze een bestaand regionaal centrum willen kopen, moeten de nieuwe eigenaren voorzichtig zijn bij het evalueren of hun geplande projecten door USCIS meer aandacht krijgen.

In algemene juridische termen kan het kopen van een bestaand, doorlopend bedrijf gepaard gaan met tal van verplichtingen en verplichtingen voor een koper. Het kopen of incorporeren van een lopende onderneming, of het vormen van een nieuwe bedrijfsentiteit en het verwerven van de activa van een onderneming, betekent misschien niet dat de nieuwe onderneming aan alle bestaande verplichtingen kan ontsnappen. Ter vergelijking: degenen die een bestaand regionaal centrum willen kopen, dat een bedrijfsentiteit is die een aantal verschillende door de overheid goedgekeurde vormen kan aannemen (bijv. Bedrijven, naamloze vennootschappen of LLC's, of andere soorten partners), moeten contact opnemen met een gekwalificeerde ondernemingsrecht en Amerikaanse effectenrechtadvocaat met een vergunning in de staat waarin zij het bedrijf zullen kopen. Binnen elk regionaal centrum worden Amerikaanse effectenaanbiedingen (die doorgaans een vrijstelling van SEC en / of State Blue Sky-registratie aanvragen) gedaan, verkocht en verkocht aan buitenlandse investeerders, en dus kan het regionale centrum of de projecteigenaar een uitgevende instelling zijn volgens SEC-regels .[7] Vanuit immigratieoogpunt zijn er ook een aantal risico's en verplichtingen, evenals beloningen, die kunnen worden afgeleid uit de aankoop van een bestaand regionaal centrum EB-5 - zelfs als bepaalde zakelijke verplichtingen niet worden overgedragen op een zakelijke, transactionele, of effectenwetgeving. Bijvoorbeeld, veel EB-5 regionale centra zullen dienen als de algemene partner voor beperkte partnerschappen die aandelenbelangen ontvangen van of leningen verstrekken aan EB-5-projecten die elk vijf jaar of langer kunnen duren om kapitaal volledig te verdelen en terug te geven (indien beschikbaar) ) aan buitenlandse EB-5-investeerders. Zelfs als de vorige eigenaars van een regionaal centrum niet de algemene partner (of manager in de context van LLC) waren, kunnen de nieuwe kopers nog steeds verschillende immigratieverplichtingen hebben, omdat de vorige eigenaars een vergunning hebben verleend aan de USCIS-aanwijzing van het regionale centrum voor niet-gelieerde bedrijven. Bovendien kan de liquidatie en liquidatie van alle regionale EB-5-projecten gecompliceerd worden omdat ze een kapitaalinbreng van een investeerder niet kunnen teruggeven tot een minimum van 5 jaar is verstreken, of tenminste totdat de voorwaardelijke woonplaats van de buitenlandse investeerder is verwijderd. Vandaar dat als iemand een bestaand regionaal centrum van de EB-5 wenst te kopen, deze mogelijk de rol (of vergelijkbare aansprakelijkheid) als algemene partner van lopende EB-5-projecten op zich moet nemen. Door een managementfunctie op zich te nemen bij het toezicht op bestaande EB-5-projecten, zullen nieuwe eigenaars van een regionaal centrum dus worden geadviseerd deel te nemen aan een gecontroleerde boekhouding, bedrijfsevaluatie en evaluatie van marketingpraktijken uit het verleden om items zoals lopende verplichtingen te evalueren , debiteuren en mogelijke Amerikaanse schendingen van effecten die van invloed kunnen zijn op het vermogen van het Regional Centre om meer kapitaal aan te trekken.

In een perfecte wereld, zelfs vanuit financieel of zakelijk oogpunt dat een nieuwe eigenaar van een regionaal centrum geen financiële aansprakelijkheid houdt voor de schulden, wettelijke verplichtingen en financiële risico's van de eigenaars van hun centrum, zijn er nog steeds immigratierisico's op basis van het gedrag in het verleden van vorige eigenaars. USCIS legt strikte rapportagevereisten op via zijn verplichte I-924A-jaarverslag dat vóór het einde van elk kalenderjaar moet worden ingediend. De Form I-924A is een nieuw schepsel, ontwikkeld door USCIS in 2010 als een middel om meer toezicht op het programma te brengen. Zoals verstrekt door USCIS in de instructies bij het formulier,[8] “Niet tijdig indienen ...voor elk het fiscale jaar waarin het regionale centrum is aangewezen voor deelname aan het [EB-5] -programma zal resulteren in de uitgifte van een intentie om de deelname van het regionale centrum te beëindigen ... wat uiteindelijk kan leiden tot de beëindiging van de goedkeuring en aanwijzing van het regionale centrum. ”(Nadruk toegevoegd.) De instructies bepalen verder dat USCIS een bestaand regionaal centrum kan beëindigen als het vaststelt dat het centrum niet langer het doel van het EB-5-programma dient, namelijk“ bevordering van economische groei… verbeterd regionale productiviteit, banencreatie en verhoogde binnenlandse kapitaalinvesteringen. "Zoals bepaald door USCIS, kan het zijn dat regionale centra op een" cumulatieve basis ... moeten rapporteren over hun naleving van EB-5 wetgeving en beleid. " over een opvolging van fiscale jaren…. ”[9] (Nadruk toegevoegd.) Dit betekent dat nieuwe eigenaren van een regionaal centrum ervoor moeten zorgen dat elke commerciële onderneming die aan hun centrum is gekoppeld als een 'vehikel voor investeringen in andere bedrijfsentiteiten die banen hebben of zullen creëren of behouden voor EB-5-doeleinden' in staat zijn om direct / indirect banencreatie of onderhoud verbonden aan elk EB-5 banencreërend bedrijf te identificeren en te documenteren, evenals hoeveel investeerders EB-5 visa zijn goedgekeurd, geweigerd of ingetrokken.[10] USCIS kan zelfs om originele gegevens vragen, en dus moeten eerdere eigenaars van een regionaal centrum dat aan een koper verstrekken. Potentiële kopers van een regionaal centrum moeten toegang krijgen tot al deze materialen voordat ze de verkoop voltooien, inclusief bewijs van de gecreëerde directe banen, de uitgaven betaald door het EB-5-project van het centrum en andere aspecten zoals gedefinieerd in de vorige EB -5 indieningen. Verder, als een regionaal centrum te lang slapend is geweest, zou het mogelijk kunnen zijn dat USCIS een aanwijzing zou kunnen intrekken omdat het regionale centrum niet langer de doelstelling van het EB-5 Regional Center-programma vervult door een regionaal economisch effect te veroorzaken zoals gedefinieerd door wet.

Kortom, de aanschaf van een bestaand regionaal centrum EB-5 is complex. Vrijwaringsclausules zijn mogelijk niet de beste bescherming. Tegenwoordig zijn EB-5 regionale centra betrokken bij risicotransacties die niet alleen ernstige gevolgen voor immigratie met zich meebrengen, maar ook andere gebieden van federale wetgeving, staatswetgeving, zakelijke, financiële en Amerikaanse effectenkwesties. Naast het feit dat een EB-5-immigratieadvocaat de onderneming beoordeelt, is een zakelijke transactie- en effectenadvocaat noodzakelijk. Voor regionale centra die inactief zijn of nog nooit activiteiten hebben gehad, kunnen de risico's laag zijn (als USCIS hun aanwijzing niet intrekt voorafgaand aan het indienen van toekomstige investeerdersprojecten), en de beloningen zullen groot zijn als nieuwe projecten kunnen versnellen door de in toenemende mate vertraagde verwerkingstijd voor nieuwe centra en wijzigingen. Toch kan het toegevoegde niveau van voortdurende (misschien jaren van) naleving met betrekking tot bestaande EB-5-verplichtingen met betrekking tot voormalige eigenaren van regionale centra, het misschien beter maken om te proberen een nieuwe aanwijzing bij USCIS te zoeken. Totdat meer begeleiding van USCIS of jurisprudentie beschikbaar is, zal de verwerving van een bestaand regionaal centrum een zorgvuldige afweging inhouden.

[1] Zie USCIS EB-5 Statistics, gepubliceerd op 23 juli 2012 door www.uscis.gov (Verkrijgbaar bij http://goo.gl/pZB8a).

[2] Zien http://www.uscis.gov/eb-5centers.

[3] ID kaart. Op basis van het aantal ontvangsten sinds 2010 kunnen er naar schatting 219 regionale centrumaanvragen voor initiële aanwijzing of wijzigingen zijn waarvoor nog geen definitief besluit is genomen. Hoewel, sommige kunnen zijn ingetrokken, maar de statistieken tonen aan dat er mogelijk een aanzienlijk aantal uitstaande aanmeldingen in de USCIS-pijplijn is. Sinds 2010 zijn er 593 Formulier I-924 ontvangsten; 231 goedkeuringen; 143 ontkenningen; en wat lijkt op de balans te hangen.

[4] Zie USCIS Stakeholdervergadernotities, uitgegeven door www.uscis.gov (Verkrijgbaar bij http://goo.gl/V1NVI).

[5] Zie USCIS Stakeholdervergadernotities, uitgegeven door www.uscis.gov (Verkrijgbaar bij http://goo.gl/TRSkc), gepubliceerd op 14 oktober 2010.

[6] Als een regionaal centrum is goedgekeurd met de benodigde industrie (n) en het geografische gebied waar een project zal worden gelokaliseerd, kan een regionaal centrum een licentie verlenen of "huren": (1) het betalen van een registratiekosten om te registreren als een goedgekeurd project van een bestaand regionaal centrum; (2) het betalen van een deel van de administratieve kosten, inschrijvings- of syndicatievergoeding ontvangen van elke belegger; en (3) het betalen van een percentage van het totale bedrag aan EB-5-kapitaal opgehaald via het regionale centrum.

[7] Voor verdere begeleiding wordt het ten zeerste aanbevolen dat u een gekwalificeerde Amerikaanse Securities Law-advocaat met ervaring in EB-5-zaken raadpleegt voordat een aankoop van een EB-5 Regional Centre wordt overwogen.

[8] Zien http://www.uscis.gov/i-924a, laatst bekeken op 1 mei 2013.

[9] Zien www.uscis.gov (Verkrijgbaar bij http://goo.gl/ZgNmr), gepubliceerd op 6 december 2011.

[10] Zie formulier I-924, http://www.uscis.gov/i-924, laatst bekeken op 1 mei 2013.