15 aprile 2023 | A cura di Michael A. Harris

Presto, si spera, l'USCIS avrà il suo programmato Coinvolgimento delle parti interessate all'EB-5. L'evento è stato originariamente previsto Il 20 marzo 2023, ma è stato inaspettatamente spostato al 25 aprile 2023. Uno dei temi dell'incontro sarà il requisito per un investitore immigrato di sostenere il proprio investimento se ha presentato il modulo I-526 prima del 15 marzo 2022, e il nuovo requisito previsto dall'EB-5 Reform and Integrity Act del 2022 ("RIA") che prevede che il capitale rimanga investito per almeno due anni per coloro che hanno presentato un modulo I-526 o un modulo I-526E il 15 marzo 2022 o dopo. Questo argomento è di particolare importanza per Investitori EB-5 e gli operatori del settore in relazione al requisito "a rischio" e alla conformità con le linee guida dell'USCIS, e potrebbe avere un impatto significativo sull'idoneità di un investitore a ottenere la green card.

Il Programma EB-5Il programma "Green Card", istituito dal Congresso degli Stati Uniti nel 1990, è stato a lungo un'opzione interessante per gli investitori stranieri in cerca di un percorso per ottenere la residenza permanente negli Stati Uniti. Il programma consente agli investitori di ottenere una green card investendo in una nuova impresa commerciale ("NCE") che crei posti di lavoro negli Stati Uniti. Tuttavia, negli ultimi anni sono emerse preoccupazioni sulla gestione e sull'integrità del programma, che hanno portato a richieste di riforma, come quelle avanzate da di base organizzazioni. Il RIA, approvato il 15 marzo 2022, ha apportato modifiche significative al programma EB-5, tra cui nuove disposizioni relative al ricollocamento.

Nel contesto del programma EB-5, il reimpiego si riferisce al reinvestimento del capitale di un investitore in un nuovo progetto o investimento dopo che l'investimento originale è stato rimborsato, completato o venduto. Questo processo consente all'investitore di mantenere il proprio investimento e di soddisfare i requisiti del programma per sostenere il proprio investimento nell'economia statunitense.

Una scoperta importante

L'anno scorso, forse prima di chiunque altro, ho scoperto le modifiche significative apportate alla legge sull'immigrazione e la nazionalità (INA) in seguito al RIA, che potrebbero avere un impatto significativo sul periodo di mantenimento, che in precedenza era richiesto durante il periodo condizionale di un residente. Di conseguenza, questo impatto potrebbe anche cambiare drasticamente il processo di ricollocamento. Analizzando attentamente la tabella di marcia dei cambiamenti apportati dal RIA all'INA, sono rimasto scioccato quando ho capito la gravità delle modifiche apportate dal RIA all'INA. Tali modifiche comprendono:

1. Nuovo periodo di investimento ai sensi della sezione INA 203(b)(5)(A)(i): La modifica chiarisce che il capitale di un investitore deve rimanere investito per almeno due anni. Questa modifica sottolinea la necessità di un investimento duraturo e può influenzare il modo in cui gli investitori e le NCE affrontano il reimpiego, in quanto evidenzia l'importanza di mantenere l'investimento per la durata richiesta.

2. Nuove disposizioni di riacquisto ai sensi della sezione INA 203(b)(5)(D)(ii)(IV): Questo emendamento stabilisce che il capitale investito può essere soggetto a un'opzione di riacquisto a discrezione della NCE e che l'investitore può ritirare la propria petizione solo dopo aver soddisfatto il periodo di sostegno e altri requisiti. Questa modifica offre una maggiore flessibilità alle NCE e agli investitori, garantendo che l'investimento rimanga nell'economia statunitense e prevedendo un'opzione di ritiro a determinate condizioni.

3. Eliminazione del mantenimento dell'investimento come base per la cessazione della residenza ai sensi della sezione 216A(b)(1)(B) dell'INA: La novità principale di questa sezione è che la cessazione dello status di un investitore non può più essere basata su non mantenere l'investimento per tutto il periodo di residenza condizionale di due anni. In precedenza, l'investitore poteva perdere lo status se non riusciva a mantenere l'investimento per tutto il periodo di residenza negli Stati Uniti. La modifica apportata dalla RIA prevede ora che solo se un investitore non ha "investito il capitale richiesto" la sua residenza può essere interrotta. In precedenza, la legge prevedeva due disposizioni che riguardavano un investitore che fosse ancora "in procinto di investire" o che "non mantenesse" l'investimento:

Anche in questo caso, notare le parti in grassetto o in rosso che sono state rimosso dall'INA.

4. Nuovo requisito se gli investitori sono ancora "in procinto di creare" posti di lavoro

Le recenti modifiche al §216A(d)(1)(B) e (C) dell'INA, derivanti dal RIA, hanno implicazioni significative per gli investitori EB-5 sia in progetti di centri regionali che in progetti diretti autonomi. In precedenza, l'INA §216A(d)(1)(B) richiedeva che l'investitore sostenesse il proprio investimento per tutto il periodo di residenza permanente condizionata, che di solito è di due anni. Tuttavia, la nuova versione dell'INA §216A(d)(1)(B) prevede che l'investitore non sia più tenuto a sostenere l'investimento durante il periodo di residenza condizionale, a meno che non abbia ancora soddisfatto il requisito della creazione di posti di lavoro ai sensi dell'INA §203(b)(5)(A)(ii).

In base alla nuova disposizione dell'INA §216A(d)(1)(B), un investitore può essere tenuto a mantenere il proprio investimento durante il periodo di residenza di due anni se il requisito della creazione di posti di lavoro non è ancora stato soddisfatto. Ciò significa che se i posti di lavoro non sono stati creati prima della fine del periodo di residenza condizionale, l'investitore può essere obbligato a mantenere l'investimento per altri due anni, fino alla fine del periodo di residenza di due anni. Questa nuova disposizione mira a garantire che gli investitori continuino ad avere una partecipazione finanziaria al successo del progetto fino a quando il requisito della creazione di posti di lavoro non sarà soddisfatto.

Per gli investitori in progetti di centri regionali, questa nuova disposizione potrebbe non avere un impatto significativo, poiché la maggior parte dei progetti di centri regionali è strutturata in modo da creare i posti di lavoro richiesti entro il periodo di residenza condizionale di due anni. Tuttavia, per gli investitori in progetti diretti autonomi, che possono avere tempi di realizzazione più lunghi o subire ritardi imprevisti, questa nuova disposizione potrebbe richiedere loro di sostenere l'investimento per un periodo di tempo più lungo di quello inizialmente previsto.

Nel complesso, queste modifiche al §216A(d)(1)(B) e (C) dell'INA evidenziano l'importanza di un'attenta pianificazione e della due diligence per gli investitori EB-5. Gli investitori devono assicurarsi di comprendere appieno i requisiti del programma per la creazione di posti di lavoro e considerare attentamente la tempistica del progetto e i rischi potenziali prima di effettuare un investimento.

La vera domanda: Quale sarà il potenziale impatto sulla politica dell'USCIS?

Gli emendamenti della RIA potrebbero avere diversi impatti sulle politiche dei Servizi per la Cittadinanza e l'Immigrazione degli Stati Uniti ("USCIS") relative al programma EB-5 e al ricollocamento. Questi potenziali impatti includono:

1. Chiarimenti sulla politica: L'USCIS potrebbe dover pubblicare una guida aggiornata e chiarire la sua politica sul reimpiego per tenere conto delle nuove disposizioni dell'ARI. Ciò potrebbe comportare la fornitura di informazioni più dettagliate sul processo di reimpiego, sul ruolo degli ENC e sui requisiti per mantenere e completare l'investimento di capitale di un investitore.

2. Maggiore supervisione e conformità: Le modifiche del RIA potrebbero portare a un aumento della sorveglianza e degli sforzi di conformità da parte dell'USCIS per garantire che gli investitori e le NCE rispettino i nuovi requisiti. Ciò potrebbe comportare controlli più severi sul processo di riallocazione, assicurando che il capitale rimanga investito per il periodo richiesto e monitorando l'esercizio delle opzioni di riacquisto.

3. Maggiori tutele per gli investitori: Le modifiche introdotte dal RIA dovrebbero portare a una maggiore protezione degli investitori all'interno del programma EB-5. Sottolineando la necessità di un investimento duraturo e riducendo il rischio di cessazione, le politiche dell'USCIS potranno essere aggiornate per salvaguardare ulteriormente gli interessi degli investitori, assicurando loro la possibilità di navigare nel processo di riallocazione con maggiore certezza e stabilità.

4. Impatto sui tempi di elaborazione: Le modifiche del RIA potrebbero avere un effetto sui tempi di elaborazione delle petizioni EB-5. Poiché l'USCIS aggiorna le proprie politiche e procedure per incorporare i nuovi requisiti, è possibile che si verifichino ritardi nell'aggiudicazione delle petizioni. Tuttavia, è importante notare che l'attenzione dell'USCIS alla tutela degli investitori e al chiarimento delle politiche potrebbe in ultima analisi favorire gli investitori aumentando la certezza e la trasparenza del programma.

Inoltre, la modifica del §216A(d)(1)(B) dell'INA ha anche potenziali implicazioni per gli investitori in progetti di centri regionali e progetti diretti autonomi. Mentre un investitore non ha più bisogno di sostenere l'investimento durante il periodo di residenza condizionale, PUÒ essere tenuto a sostenere l'investimento durante il periodo di residenza di due anni se i posti di lavoro non sono stati creati. Ciò significa che gli investitori potrebbero dover considerare attentamente i potenziali rischi e benefici di investire in progetti che potrebbero non creare i posti di lavoro richiesti entro il periodo iniziale di due anni.

In arrivo nuovi regolamenti: L'USCIS sarà ragionevole?

Come risultato della RIA, il modo in cui l'USCIS aggiornerà le proprie politiche e procedure per allinearsi a queste nuove disposizioni sarà fondamentale per il processo di riassegnazione, gli sforzi di supervisione e conformità e i tempi di elaborazione delle petizioni. Ecco quali potrebbero essere, a mio avviso, le modifiche da apportare agli attuali regolamenti dell'8 C.F.R. sulla base di una ragionevole interpretazione dell'EB-5 Reform and Integrity Act. Queste modifiche potrebbero includere

1. Periodo di investimento sostenuto: Aggiornare l'8 C.F.R. § 204.6(j) per riflettere il nuovo requisito previsto dalla sezione INA 203(b)(5)(A)(i), secondo cui il capitale deve rimanere investito per almeno due anni. I regolamenti potrebbero fornire maggiori indicazioni sui criteri per soddisfare questo requisito, anche ampliando i tipi di progetti ammissibili per il reimpiego e la documentazione necessaria per dimostrare la conformità.

2. Opzioni di riacquisto: Modificare l'8 C.F.R. § 204.6(j) per incorporare le disposizioni della sezione 203(b)(5)(D)(ii)(IV) dell'INA relative alle opzioni di riacquisto. I regolamenti potrebbero chiarire le condizioni in cui un'opzione di riacquisto può essere esercitata e gli eventuali requisiti di rendicontazione per gli ENC che scelgono di esercitare queste opzioni.

3. Cessazione dello status: Rivedere l'8 C.F.R. § 216.6 per riflettere le modifiche apportate alla sezione 216A(b)(1)(B) dell'INA, che non richiede più la cessazione dello status di un investitore sulla base del mancato mantenimento dell'investimento. I regolamenti potrebbero fornire ulteriori indicazioni sui motivi di cessazione e su eventuali garanzie procedurali per gli investitori che devono affrontare la cessazione.

4. Procedure di riassegnazione: Aggiornare il § 204.6(j) del C.F.R. per offrire indicazioni più specifiche sulle procedure di ricollocamento, alla luce dei cambiamenti introdotti dall'EB-5 Reform and Integrity Act. Ciò potrebbe includere la definizione dei tempi accettabili per la riassegnazione, il livello di coinvolgimento richiesto all'investitore e qualsiasi altro requisito di documentazione o rendicontazione.

5. Monitoraggio e conformità: Modificare il § 204.6 e il § 216.6 del C.F.R. per stabilire misure di monitoraggio e conformità più solide, assicurando che gli investitori e le NCE rispettino le nuove disposizioni. Ciò potrebbe comportare la definizione dei ruoli e delle responsabilità delle NCE nel mantenimento del periodo di investimento prolungato, nonché delle potenziali conseguenze in caso di mancata osservanza.

6.Protezioni per gli investitoriRivedere le sezioni pertinenti dell'8 C.F.R. per migliorare le tutele degli investitori, tenendo conto della maggiore enfasi sugli investimenti sostenuti e sulla riduzione del rischio di cessazione introdotta dall'EB-5 Reform and Integrity Act. Ciò può comportare il rafforzamento dei requisiti di due diligence per le NCE, la delineazione dei diritti degli investitori durante il processo di riallocazione e la fornitura di linee guida più chiare sulla risoluzione delle controversie.

7. Tempi di elaborazione e aggiudicazione: Aggiornare l'8 C.F.R. per affrontare i potenziali impatti sui tempi di elaborazione e sulle procedure di aggiudicazione, alla luce dei cambiamenti introdotti dall'EB-5 Reform and Integrity Act. Ciò potrebbe comportare lo snellimento del processo di revisione delle petizioni, la definizione di scadenze chiare per le diverse fasi della domanda EB-5 e la fornitura di indicazioni su come le nuove disposizioni possano influire sui tempi di elaborazione.

Conclusioni: L'IIUSA e l'AIIA differiscono nella posizione sulla politica di reimpiego per gli investitori EB-5

L'IIUSA e l'AIIA, due delle maggiori associazioni di categoria del settore EB-5, hanno opinioni opposte sulla questione del ricollocamento. L'IIUSA sostiene la pratica, affermando che consente una certa flessibilità e presenta vantaggi sia per gli investitori che per i progetti. Al contrario, L'AIIA ha esercitato a lungo pressioni contro il ricollocamentoCitando le preoccupazioni per il rischio di sfruttamento da parte di malintenzionati e sostenendo che dovrebbe avvenire solo con il consenso dell'investitore. Sebbene entrambi i gruppi siano d'accordo sulla necessità di una maggiore trasparenza e responsabilità, i loro diversi punti di vista sul ricollocamento riflettono il dibattito più ampio su come proteggere al meglio gli interessi degli investitori EB-5.

Gli attuali regolamenti dell'8 C.F.R. dovrebbero riflettere i cambiamenti introdotti dall'EB-5 Reform and Integrity Act e fornire una guida più chiara per gli investitori, le NCE e gli incaricati dell'USCIS. Questi aggiornamenti potrebbero riguardare vari aspetti del programma EB-5, tra cui gli investimenti sostenuti, gli investimenti parziali, la creazione parziale di posti di lavoro, le opzioni di riacquisto, la cessazione dello status, le procedure di reimpiego, il monitoraggio e la conformità, le tutele per gli investitori e i tempi di elaborazione. Modificando i regolamenti per incorporare le nuove disposizioni, l'USCIS può contribuire a garantire che il programma EB-5 rimanga un'opzione attraente e sicura per gli investitori stranieri, mantenendo l'integrità del programma e promuovendo gli investimenti nell'economia statunitense. Il modo in cui l'industria reagisce, ad esempio sulla base dell'unità tra AILAdel Comitato EB-5, IIUSA (l'organizzazione di categoria che rappresenta l'industria dei centri regionali EB-5), oltre a AIIA (il gruppo non profit guidato dagli investitori che cerca di proteggere i loro interessi), può determinare l'esito.