Pubblicato il 5 maggio 2013.

Oggi, più sviluppatori aziendali sono interessati a Visto EB-5, che è stato segnalato dai media come un mezzo potenzialmente meno costoso per ottenere capitali finanziari per le imprese commerciali. Una corsa per ottenere il capitale EB-5 è ben avviata con molti concorrenti che cercano ricompense, ma non comprendono appieno i rischi intrinseci. Ci sono diverse opzioni per imprese entrare nell'arena EB-5, ad esempio offrendo investimenti congiunti diretti non regionali del Centro; stipulare un accordo di licenza ombrello con un centro regionale esistente; o formare un nuovo centro regionale. Questo articolo è stato scritto per descrivere i rischi e le ricompense per coloro che cercano di rivendicare il titolo altamente desiderato come un file EB-5 Regional Center acquistandone uno esistente.

Creato oltre 20 anni fa, l'Immigrant Investor Pilot Program, altrimenti noto come EB-5 Regional Center Program, ha solo recentemente iniziato a registrare una crescita esponenziale del numero di imprese commerciali autorizzate a fungere da "Regional Center" dalla cittadinanza statunitense e servizi di immigrazione (USCIS).[1] Nel 2007 c'erano 11 centri regionali esistenti nel 2007; al contrario, oggi sono 292.[2] Nel prossimo anno, quel numero potrebbe nuovamente aumentare di importi inaspettati.[3] Forse, come risultato di questa domanda, solo negli ultimi anni il modo in cui USCIS ha regolamentato i centri regionali EB-5 nel mercato EB-5 è stato drasticamente trasformato. Al fine di portare più formalità al processo, nell'agosto 2010, USCIS ha introdotto un nuovo processo di richiesta che richiede una nuova serie di moduli denominati I-924 e I-924A. Ogni modulo deve essere utilizzato per richiedere la designazione iniziale di un Centro regionale EB-5 e per i centri regionali approvati da utilizzare ogni anno solare al fine di segnalare la propria attività commerciale a USCIS. Con la forza di legge, il processo di candidatura ha ampliato molti degli obiettivi inizialmente fissati dal Programma pilota convertito in legge nel 1992, nonché introducendo nuove regole che non sono specificate dai regolamenti adeguatamente promulgati. Ad esempio, il nuovo processo di richiesta imponeva che ogni richiesta di designazione dichiarasse specificamente i codici NAICS (North American Industry Classification System) rilevanti per i progetti desiderati. Questo non era il caso prima, né incluso nella legge o nei regolamenti, e molti centri regionali sono stati in grado di ottenere le designazioni senza una specifica designazione del codice NAICS. Molti centri regionali continuano ad esistere e ad operare senza avere una NAICS formale. Inoltre, molti centri regionali hanno ampi ambiti geografici, con alcuni che comprendono interi stati. Oggi, nella presentazione della presentazione del modulo I-924, USCIS limita i centri regionali a ambiti geografici che hanno un nesso con i progetti specifici di creazione di posti di lavoro pianificati e gli impatti economici regionali. Quindi, ciascuno di questi fattori sopra menzionati è fondamentale quando si valuta se acquistare un centro regionale esistente, specialmente uno designato prima del 2010. L'acquisto di un centro regionale esistente senza alcun codice NAICS ad esso attribuito causerà problemi prevedibili? Cosa succede se i nuovi progetti pianificati si verificano in regioni di uno stato non vicino a nessuno dei progetti del precedente proprietario del centro regionale?

Le barriere stradali alla ricerca di una nuova designazione di centro regionale EB-5 sono offuscate dai lunghi ritardi nell'elaborazione attualmente in corso per le aggiudicazioni EB-5, nonché dal previsto trasferimento dell'USCIS EB-5 Program Office dalla California a Washington, DC Durante il Negli ultimi anni, il tempo di elaborazione dell'aggiudicazione per l'approvazione di nuovi centri regionali EB-5 è aumentato drasticamente. Nell'ottobre 2010, l'USCIS riportava che i tempi di elaborazione per la designazione di nuovi centri regionali erano di 5 mesi e per la modifica dei centri regionali esistenti era di 1 mese.[4] Oggi, i tempi di elaborazione sono stimati in 9 mesi per le applicazioni iniziali I-924 e 10 mesi per le modifiche ai centri regionali esistenti.[5] Eppure molti centri regionali EB-5 e candidati in attesa ti diranno che il processo può richiedere più di un anno. È quindi estremamente critico per le imprese commerciali che cercano di fare affidamento sul capitale del programma EB-5 per nuovi progetti, che sono inclusi in una richiesta di designazione come nuovo Centro regionale o soggetti a un emendamento USCIS, considerare seriamente l'effetto attuale tempi di elaborazione stimati possono avere sui loro piani per ottenere il capitale EB-5. In quanto tale, è questo il motivo principale per cui molte società nuove nell'arena EB-5 possono prendere in considerazione l'acquisizione o l'acquisto di un centro regionale EB-5 esistente al fine di accelerare la loro capacità di raccogliere fondi. Se un imprenditore ha un progetto pronto per iniziare le operazioni o la costruzione, perché aspettare più di un anno se può iniziare a raccogliere capitale EB-5 domani?

I centri regionali sono limitati sia nel loro ambito geografico che industriale, come stabilito da USCIS in una lettera di approvazione della designazione. Essere in grado di evitare di dover cercare una nuova designazione di Centro regionale o un emendamento da parte dell'USCIS è un'opzione molto interessante. Controllare il proprio centro regionale per il proprio progetto pianificato può ridurre i costi per la stipula di un contratto di licenza con il centro regionale.[6] Ma ci sono altri motivi per cui potrebbe essere irto di difficoltà. I punti da considerare sono che molti centri regionali più vecchi sono stati ampiamente approvati per aree geografiche e settori industriali senza dover sottostare ai rigidi requisiti odierni per presentare informazioni specifiche e verificabili per i loro progetti. Questi centri regionali più vecchi, adeguatamente approvati negli anni passati da USCIS e dal vecchio Servizio di immigrazione e naturalizzazione (INS), non sanno come le recenti modifiche al programma EB-5 Regional Center possano avere un impatto su di loro o se USCIS implementerà una nuova politica. Alcuni centri regionali hanno il compito di interpretare la corrispondenza scritta non vincolante tra le loro società e l'USCIS. I centri regionali che sono designati oggi con codici di settore NAICS specifici sono divisi tra i centri regionali di pochi anni fa che non erano tenuti a utilizzare i codici di settore NAICS. Attualmente è una terra di ricchi e poveri. Alcuni progetti reali non sono stati tenuti a richiedere la pre-approvazione dell'USCIS. Altri ancora, nuovi nel mercato EB-5, sono invitati a chiedere tale pre-approvazione da parte di USCIS attraverso la presentazione di un emendamento I-924 o I-924, insieme a una richiesta di decisione su una petizione esemplare I-526 che sarà rispettare pienamente la legge, la politica e le decisioni giudiziarie precedenti EB-5. Se cercano di acquistare un Centro regionale esistente, i nuovi proprietari dovrebbero essere cauti nel valutare se i loro progetti pianificati riceveranno un maggiore controllo da parte dell'USCIS.

In termini legali generali, l'acquisto di un'attività esistente e in corso può comportare una serie di responsabilità e obblighi per l'acquirente. L'acquisto o la costituzione di un'attività in corso, o la formazione di una nuova entità aziendale e l'acquisizione delle attività di un'azienda potrebbero non significare che la nuova società possa sfuggire a tutte le passività preesistenti. In confronto, coloro che cercano di acquistare un centro regionale esistente, che è un'entità aziendale che può assumere una serie di diverse forme autorizzate dal governo statale (ad es. Società, società a responsabilità limitata o LLC o altri tipi di partnership), dovrebbero consultare un qualificato Avvocato specializzato in diritto commerciale e diritto dei titoli degli Stati Uniti autorizzato nello stato in cui acquisteranno la società. All'interno di ogni centro regionale, le offerte di titoli statunitensi (che in genere richiedono un'esenzione dalla registrazione SEC e / o State Blue Sky) vengono effettuate, commercializzate e vendute a investitori stranieri, e quindi il centro regionale o il proprietario del progetto può essere un emittente ai sensi delle regole SEC .[7] Dal punto di vista dell'immigrazione, ci sono anche una serie di rischi e responsabilità, nonché ricompense, che possono derivare dall'acquisto di un centro regionale EB-5 esistente, anche se alcune passività aziendali non si trasferiscono su un o la base giuridica dei titoli. Ad esempio, molti centri regionali EB-5 fungeranno da socio accomandatario di società in accomandita semplice che ricevono partecipazioni da o forniscono prestiti a progetti EB-5 che possono richiedere cinque anni o più per distribuire e restituire completamente il capitale (se disponibile ) agli investitori EB-5 stranieri. Anche se i precedenti proprietari di un centro regionale non erano il socio accomandatario (o il manager nel contesto della LLC), i nuovi acquirenti potrebbero ancora avere varie responsabilità in materia di immigrazione perché i proprietari precedenti hanno concesso in licenza la designazione USCIS del centro regionale ad aziende non affiliate. Inoltre, lo scioglimento e la liquidazione di qualsiasi progetto del Centro regionale EB-5 può diventare complicato perché non può restituire il contributo di capitale di un investitore fino a quando non sono trascorsi un minimo di 5 anni, o almeno fino a quando la residenza condizionale dell'investitore straniero non viene rimossa. Pertanto, se qualcuno desidera acquistare un centro regionale EB-5 esistente, potrebbe essere richiesto di assumere il ruolo (o responsabilità comparabile) come partner generale di qualsiasi progetto EB-5 in corso. Pertanto, assumendo un ruolo di gestione nella supervisione di eventuali progetti EB-5 preesistenti, ai nuovi proprietari di un centro regionale verrà consigliato di impegnarsi in una contabilità controllata, una revisione aziendale e una revisione delle pratiche di marketing passate al fine di valutare elementi come le passività correnti , crediti e potenziali violazioni dei titoli statunitensi che potrebbero influire sulla capacità del Regional Center di raccogliere più capitali.

In un mondo perfetto, anche se da un punto di vista finanziario o aziendale che un nuovo proprietario di un centro regionale non mantiene la responsabilità finanziaria per i debiti, le responsabilità legali e i rischi finanziari dei precedenti proprietari del centro, ci sono ancora rischi di immigrazione basati sulla condotta passata dei precedenti proprietari. L'USCIS impone severi requisiti di rendicontazione tramite la sua relazione annuale I-924A obbligatoria che deve essere presentata prima della fine di ogni anno solare. Il modulo I-924A è una nuova creatura della creazione, sviluppata da USCIS nel 2010 come mezzo per aumentare la supervisione del programma. Come fornito da USCIS nelle sue istruzioni al modulo,[8] "Mancata presentazione tempestiva ...per ciascuno l'anno fiscale in cui il centro regionale è stato designato per la partecipazione al programma [EB-5] comporterà l'emissione di un intento di terminare la partecipazione del centro regionale ... che potrebbe alla fine portare alla fine dell'approvazione e della designazione di il centro regionale. "(Sottolineato.) Le istruzioni continuano a prevedere che USCIS possa chiudere un Centro regionale esistente se determina che il centro non serve più allo scopo del programma EB-5, vale a dire" promuovere la crescita economica ... produttività regionale, creazione di posti di lavoro e maggiori investimenti di capitale interno. ”Come fornito da USCIS, potrebbe essere necessario che i Centri regionali riferiscano sulla loro conformità alla legge e alle politiche EB-5 su“ base cumulativa ... coprendo una successione degli anni fiscali .... "[9] (Enfasi aggiunta.) Ciò significa che i nuovi proprietari di un Centro regionale dovranno garantire che qualsiasi impresa commerciale associata al proprio centro come "veicolo per investimenti in altre entità aziendali che hanno o creeranno o manterranno posti di lavoro ai fini di EB-5" essere in grado di identificare e documentare la creazione o la manutenzione diretta / indiretta di posti di lavoro connessi a ciascuna attività di creazione di posti di lavoro EB-5, nonché il numero di investitori che hanno ricevuto, negato o revocato il visto EB-5.[10] USCIS può anche richiedere documenti originali, quindi i precedenti proprietari di un Centro regionale devono fornirli a un acquirente. I potenziali acquirenti di un Centro regionale dovrebbero avere accesso a tutti questi materiali prima di completare la vendita, che include la prova dei posti di lavoro diretti creati, le spese pagate dal progetto EB-5 del centro e altri aspetti come definiti nell'EB precedente -5 limatura. Inoltre, se un centro regionale è rimasto inattivo per troppo tempo, potrebbe essere possibile che USCIS possa revocare una designazione perché il centro regionale non sta più raggiungendo l'obiettivo del programma del centro regionale EB-5 causando un impatto economico regionale come definito da legge.

In conclusione, l'acquisto di un centro regionale EB-5 esistente è complesso. Le clausole di indennizzo potrebbero non essere la migliore protezione. Oggi, i Centri regionali EB-5 sono coinvolti in transazioni a rischio che comportano non solo gravi conseguenze sull'immigrazione, ma anche altre aree di interesse federale, statale, commerciale, finanziario e dei titoli statunitensi. Oltre ad avere un avvocato per l'immigrazione EB-5 che conduce una revisione dell'impresa, sarà necessario un procuratore per le transazioni societarie e titoli. Per i Centri regionali che sono inattivi e che non hanno mai avuto attività, i rischi potrebbero essere bassi (se USCIS non revoca le loro designazioni prima della presentazione di futuri progetti di investitori) e i benefici saranno grandi se i nuovi progetti possono accelerare tempi di elaborazione sempre più lunghi per nuovi centri e modifiche. Tuttavia, il livello aggiunto di conformità in corso (forse anni) per quanto riguarda gli obblighi preesistenti sull'EB-5 relativi ai precedenti proprietari del Centro regionale, potrebbe rendere migliore la ricerca di una nuova designazione con USCIS. Fino a quando non saranno disponibili ulteriori indicazioni dall'USCIS o dalla giurisprudenza, l'acquisizione di un Centro regionale esistente richiederà un'attenta valutazione.

[1] Vedi USCIS EB-5 Statistics, pubblicato il 23 luglio 2012 da www.uscis.gov (disponibile a http://goo.gl/pZB8a).

[2] Vedere http://www.uscis.gov/eb-5centers.

[3] Id. Sulla base del numero di entrate dal 2010, potrebbero esserci circa 219 domande del centro regionale per la designazione iniziale o modifiche che non hanno ricevuto una decisione finale. Anche se alcuni potrebbero essere stati ritirati, ma le statistiche mostrano che potrebbe esserci un numero significativo di registrazioni in sospeso nella pipeline USCIS. Dal 2010, ci sono state 593 ricevute del modulo I-924; 231 approvazioni; 143 rifiuti; e quello che sembra essere in bilico.

[4] Vedi le note sulla riunione delle parti interessate dell'USCIS, pubblicate da www.uscis.gov (disponibile a http://goo.gl/V1NVI).

[5] Vedi le note sulla riunione delle parti interessate dell'USCIS, pubblicate da www.uscis.gov (disponibile a http://goo.gl/TRSkc), pubblicato il 14 ottobre 2010.

[6] Se un centro regionale è stato approvato con le industrie necessarie e l'area geografica in cui sarà situato un progetto, la concessione di licenze o il "noleggio", un centro regionale può comportare una combinazione di quanto segue: (1) pagare una tassa di iscrizione per registrarsi come un progetto autorizzato di un centro regionale esistente; (2) il pagamento di una parte delle spese amministrative, di sottoscrizione o di sindacato ricevute da ciascun investitore; e (3) pagare una percentuale dell'importo totale del capitale EB-5 raccolto attraverso il centro regionale.

[7] Per ulteriori indicazioni, si consiglia vivamente di consultare un avvocato specializzato in diritto dei titoli degli Stati Uniti con esperienza in questioni EB-5 prima di prendere in considerazione l'acquisto di un EB-5 Regional Center.

[8] Vedere http://www.uscis.gov/i-924a, visualizzato per l'ultima volta il 1 maggio 2013.

[9] Vedere www.uscis.gov (disponibile a http://goo.gl/ZgNmr), pubblicato il 6 dicembre 2011.

[10] Vedi modulo I-924, http://www.uscis.gov/i-924, visualizzato per l'ultima volta il 1 maggio 2013.