15 avril 2023 | Par Michael A. Harris

Bientôt, l'USCIS aura, nous l'espérons, ses prévu Engagement des parties prenantes EB-5. L'événement était initialement prévu L'engagement était prévu pour le 20 mars 2023, mais a été inopinément déplacé au 25 avril 2023. L'un des sujets abordés sera l'obligation pour un investisseur immigrant de maintenir son investissement s'il a déposé le formulaire I-526 avant le 15 mars 2022, et la nouvelle obligation prévue par le EB-5 Reform and Integrity Act of 2022 ("RIA") selon laquelle il faut s'attendre à ce que le capital reste investi pendant au moins deux ans pour ceux qui ont déposé un I-526 ou un formulaire I-526E le 15 mars 2022 ou après cette date. Ce sujet est particulièrement important pour Investisseurs EB-5 et les acteurs du secteur en ce qui concerne l'exigence de "risque" et le respect des orientations politiques de l'USCIS, et pourrait avoir des conséquences importantes sur l'éligibilité d'un investisseur à une carte verte.

le Programme EB-5Le programme "Green Card", créé par le Congrès des États-Unis en 1990, est depuis longtemps une option attrayante pour les investisseurs étrangers qui cherchent une voie vers la résidence permanente aux États-Unis. Le programme permet aux investisseurs d'obtenir une carte verte en investissant dans une nouvelle entreprise commerciale ("NCE") qui crée des emplois aux États-Unis. Toutefois, ces dernières années, des inquiétudes sont apparues quant à la gestion et à l'intégrité du programme, ce qui a conduit à des appels à la réforme, tels que ceux de populaire organisations. L'AIR, adoptée le 15 mars 2022, a apporté des changements importants au programme EB-5, notamment de nouvelles dispositions relatives au redéploiement.

Dans le contexte du programme EB-5, le redéploiement fait référence au réinvestissement du capital d'un investisseur dans un nouveau projet ou investissement après que l'investissement initial a été remboursé, achevé ou vendu. Ce processus permet à l'investisseur de maintenir son investissement et de satisfaire aux exigences du programme en ce qui concerne le maintien de son investissement dans l'économie américaine.

Une découverte majeure

L'année dernière, peut-être avant tout le monde, j'ai découvert des modifications importantes de la loi sur l'immigration et la nationalité (INA) résultant de l'AIR qui pourraient avoir un impact significatif sur la période de maintien, qui était auparavant requise pendant la période conditionnelle d'un résident. En conséquence, cet impact pourrait également modifier radicalement le processus de redéploiement. En analysant de près la feuille de route des modifications apportées à l'INA par l'AIR, j'ai été choqué par la gravité des amendements apportés à l'INA par l'AIR. Ces modifications sont les suivantes

1. Nouvelle période d'investissement en vertu de la section 203(b)(5)(A)(i) de l'INA: L'amendement précise que le capital d'un investisseur est censé rester investi pendant au moins deux ans. Ce changement met l'accent sur la nécessité d'un investissement soutenu et peut influencer la manière dont les investisseurs et les RCE abordent le redéploiement, car il souligne l'importance de maintenir l'investissement pendant la durée requise.

2. Nouvelles dispositions relatives au rachat en vertu de la section 203(b)(5)(D)(ii)(IV) de l'INA: Cet amendement stipule que le capital investi peut faire l'objet d'une option de rachat à la discrétion de la RCE et que l'investisseur ne peut retirer sa pétition qu'après avoir rempli sa période de maintien et d'autres exigences. Ce changement offre une plus grande flexibilité aux RCE et aux investisseurs, garantissant que l'investissement reste dans l'économie américaine tout en offrant une option de retrait sous certaines conditions.

3. Suppression du maintien de l'investissement comme base pour mettre fin à la résidence en vertu de la section 216A(b)(1)(B) de l'INA: Le principal changement dans cette section est que la cessation du statut d'un investisseur ne peut plus être fondée sur les éléments suivants ne pas maintenir leur investissement pendant toute la durée de leur résidence conditionnelle de deux ans. Auparavant, l'investisseur pouvait perdre son statut s'il ne maintenait pas son investissement pendant toute la durée de sa résidence aux États-Unis. La modification apportée par l'AIR stipule désormais que ce n'est que si l'investisseur n'a pas "investi le capital requis" qu'il peut être mis fin à sa résidence. Auparavant, la loi comportait deux dispositions concernant un investisseur qui était encore "en train d'investir" ou qui "ne maintenait pas" son investissement :

A nouveau, notez les parties en gras ou en rouge ci-dessus qui ont été supprimée de l'INA.

4. Nouvelle exigence si les investisseurs sont toujours "en cours de création" d'emplois

Les récentes modifications de l'article 216A(d)(1)(B) et (C) de l'INA résultant de l'AIR ont des implications significatives pour les investisseurs EB-5 dans les centres régionaux et les projets autonomes directs. Auparavant, l'article 216A(d)(1)(B) de l'INA exigeait qu'un investisseur maintienne son investissement pendant toute la période de résidence permanente conditionnelle, qui est généralement de deux ans. Toutefois, la nouvelle version de l'article 216A(d)(1)(B) de l'INA prévoit désormais qu'un investisseur n'est plus tenu de maintenir son investissement pendant la période de résidence conditionnelle, sauf s'il n'a pas encore satisfait à l'exigence de création d'emplois prévue à l'article 203(b)(5)(A)(ii) de l'INA.

En vertu de la nouvelle disposition de l'article 216A(d)(1)(B) de l'INA, un investisseur peut être tenu de maintenir son investissement pendant sa période de résidence de deux ans si l'exigence de création d'emplois n'a pas encore été remplie. Cela signifie que si les emplois n'ont pas été créés avant la fin de la période de résidence conditionnelle de l'investisseur, celui-ci peut être tenu de maintenir son investissement pendant deux années supplémentaires, jusqu'à la fin de la période de résidence de deux ans. Cette nouvelle disposition vise à garantir que les investisseurs continuent à avoir un intérêt financier dans la réussite du projet jusqu'à ce que l'exigence de création d'emplois soit remplie.

Pour les investisseurs dans des projets de centres régionaux, cette nouvelle disposition peut ne pas avoir d'impact significatif, car la grande majorité des projets de centres régionaux sont structurés de manière à créer les emplois requis au cours de la période de résidence conditionnelle de deux ans. Toutefois, pour les investisseurs dans des projets autonomes directs, qui peuvent avoir des calendriers de projet plus longs ou faire face à des retards inattendus, cette nouvelle disposition peut les obliger à maintenir leur investissement pendant une période plus longue qu'initialement prévu.

Dans l'ensemble, ces modifications apportées à l'article 216A(d)(1)(B) et (C) de l'INA soulignent l'importance d'une planification minutieuse et d'une diligence raisonnable pour les investisseurs EB-5. Ces derniers doivent s'assurer qu'ils comprennent parfaitement les exigences du programme en matière de création d'emplois et examiner attentivement le calendrier du projet et les risques potentiels avant de procéder à un investissement.

La vraie question : Quel sera l'impact potentiel sur la politique de l'USCIS ?

Les modifications de l'AIR pourraient avoir plusieurs conséquences sur les politiques des services de citoyenneté et d'immigration des États-Unis ("USCIS") concernant le programme EB-5 et le redéploiement. Ces impacts potentiels sont les suivants :

1. Clarification de la politique: L'USCIS devra peut-être publier des directives actualisées et clarifier sa politique en matière de redéploiement pour tenir compte des nouvelles dispositions de l'AIR. Cela pourrait impliquer de fournir des informations plus détaillées sur le processus de redéploiement, le rôle des RCE et les exigences de maintien et d'achèvement de l'investissement en capital d'un investisseur.

2. Renforcement de la surveillance et de la conformité: Les amendements de l'AIR pourraient conduire à une surveillance accrue et à des efforts de conformité de la part de l'USCIS pour s'assurer que les investisseurs et les RCE adhèrent aux nouvelles exigences. Cela pourrait impliquer des contrôles plus stricts du processus de redéploiement, en s'assurant que le capital reste investi pendant la période requise, et en surveillant l'exercice des options de rachat.

3. Des protections renforcées pour les investisseurs: Les changements introduits par l'AIR devraient renforcer la protection des investisseurs dans le cadre du programme EB-5. En mettant l'accent sur la nécessité d'un investissement durable et en réduisant le risque de résiliation, les politiques de l'USCIS peuvent être mises à jour pour mieux protéger les intérêts des investisseurs, en veillant à ce qu'ils puissent naviguer dans le processus de redéploiement avec plus de certitude et de stabilité.

4. Impact sur les délais de traitement: Les modifications de l'AIR peuvent avoir un effet sur les délais de traitement des demandes EB-5. Comme l'USCIS met à jour ses politiques et procédures pour intégrer les nouvelles exigences, il est possible qu'il y ait des retards dans le traitement des pétitions. Toutefois, il est important de noter que l'accent mis par l'USCIS sur la protection des investisseurs et la clarification des politiques pourrait en fin de compte profiter aux investisseurs en augmentant la certitude et la transparence du programme.

En outre, la modification de l'article 216A(d)(1)(B) de l'INA a également des implications potentielles pour les investisseurs dans les centres régionaux et les projets autonomes directs. Bien qu'un investisseur n'ait plus besoin de maintenir son investissement pendant la période de résidence conditionnelle, il PEUT avoir à maintenir son investissement pendant sa période de résidence de deux ans si les emplois n'ont pas été créés. Cela signifie que les investisseurs devront peut-être examiner attentivement les risques et les avantages potentiels d'un investissement dans des projets susceptibles de ne pas créer les emplois requis au cours de la période initiale de deux ans.

De nouvelles réglementations à venir : L'USCIS sera-t-il raisonnable ?

Suite à l'AIR, la manière dont l'USCIS mettra à jour ses politiques et procédures pour s'aligner sur ces nouvelles dispositions sera déterminante pour le processus de redéploiement, les efforts de surveillance et de conformité, et les délais de traitement des pétitions. Voici ce que je pense être des changements potentiels aux règlements actuels de 8 C.F.R. basés sur une interprétation raisonnable de la loi sur la réforme et l'intégrité de l'EB-5. Ces changements pourraient inclure

1. Période d'investissement soutenue: Mettre à jour 8 C.F.R. § 204.6(j) pour refléter la nouvelle exigence de la section 203(b)(5)(A)(i) de l'INA selon laquelle le capital doit rester investi pendant au moins deux ans. La réglementation pourrait fournir davantage d'indications sur les critères permettant de satisfaire à cette exigence, notamment en élargissant les types de projets éligibles au redéploiement et la documentation nécessaire pour démontrer le respect de cette exigence.

2. Options de rachat: Modifier 8 C.F.R. § 204.6(j) pour intégrer les dispositions de la section 203(b)(5)(D)(ii)(IV) de l'INA concernant les options de rachat. Les règlements pourraient clarifier les conditions dans lesquelles une option de rachat peut être exercée, ainsi que toute obligation de déclaration pour les RCE qui choisissent d'exercer ces options.

3. Fin du statut: Réviser 8 C.F.R. § 216.6 pour refléter les changements de la section 216A(b)(1)(B) de l'INA, qui n'exige plus la résiliation du statut d'un investisseur sur la base du non maintien de son investissement. Les règlements pourraient fournir des orientations supplémentaires sur les motifs de résiliation et les garanties procédurales pour les investisseurs confrontés à la résiliation.

4. Procédures de redéploiement: Mettre à jour l'article 204.6(j) du 8 C.F.R. afin d'offrir des orientations plus spécifiques sur les procédures de redéploiement, à la lumière des changements introduits par la loi sur la réforme et l'intégrité de l'EB-5 (EB-5 Reform and Integrity Act). Il pourrait s'agir de préciser les délais acceptables pour la réaffectation, le niveau d'implication requis de la part de l'investisseur et toute exigence supplémentaire en matière de documentation ou de rapports.

5. Contrôle et conformité: Modifier 8 C.F.R. § 204.6 et § 216.6 pour établir des mesures de suivi et de conformité plus robustes, en veillant à ce que les investisseurs et les RCE adhèrent aux nouvelles dispositions. Il pourrait s'agir de définir les rôles et les responsabilités des RCE dans le maintien de la période d'investissement durable, ainsi que les conséquences potentielles du non-respect de ces dispositions.

6.Protection des investisseurs: Réviser les sections pertinentes du 8 C.F.R. pour renforcer la protection des investisseurs, en tenant compte de l'importance accrue accordée à l'investissement durable et à la réduction du risque de résiliation introduite par la loi sur la réforme et l'intégrité de l'EB-5. Il peut s'agir de renforcer les exigences en matière de diligence raisonnable pour les RCE, de définir les droits des investisseurs au cours du processus de redéploiement et de fournir des lignes directrices plus claires en matière de règlement des différends.

7. Délais de traitement et adjudication: Mettre à jour le 8 C.F.R. pour tenir compte des impacts potentiels sur les délais de traitement et les procédures d'adjudication, à la lumière des changements introduits par la loi sur la réforme et l'intégrité de l'EB-5. Il pourrait s'agir de rationaliser le processus d'examen des demandes, d'établir des délais clairs pour les différentes étapes de la demande EB-5 et de fournir des orientations sur la manière dont les nouvelles dispositions peuvent influer sur les délais de traitement.

Conclusion : L'IIUSA et l'AIIA ont des positions différentes sur la politique de redéploiement des investisseurs EB-5

IIUSA et AIIA, deux des plus importantes associations professionnelles du secteur EB-5, ont des points de vue opposés sur la question du redéploiement. L'IIUSA soutient la pratiqueElle permet une certaine flexibilité et présente des avantages tant pour les investisseurs que pour les projets. En revanche, L'AIIA a longtemps fait pression contre le redéploiement.Les deux groupes s'accordent sur la nécessité d'une plus grande transparence et d'une plus grande responsabilité, mais leurs points de vue divergents sur le redéploiement reflètent un débat plus large sur la meilleure façon de protéger les intérêts des investisseurs EB-5. Si les deux groupes s'accordent sur la nécessité d'une plus grande transparence et d'une plus grande responsabilité, leurs points de vue divergents sur le redéploiement reflètent le débat plus large sur la meilleure façon de protéger les intérêts des investisseurs EB-5.

Les règlements actuels du 8 C.F.R. devraient refléter les changements introduits par l'EB-5 Reform and Integrity Act et fournir des conseils plus clairs aux investisseurs, aux NCE et aux arbitres de l'USCIS. Ces mises à jour pourraient porter sur divers aspects du programme EB-5, notamment l'investissement durable, l'investissement partiel, la création partielle d'emplois, les options de rachat, la résiliation du statut, les procédures de redéploiement, le suivi et la conformité, les protections des investisseurs et les délais de traitement. En modifiant les règlements pour y intégrer les nouvelles dispositions, l'USCIS peut faire en sorte que le programme EB-5 reste une option attrayante et sûre pour les investisseurs étrangers, tout en maintenant l'intégrité du programme et en promouvant l'investissement dans l'économie américaine. La réaction de l'industrie, par exemple en fonction de l'unité entre l'USCIS et l'USCIS, est un élément clé de la réussite du programme. AILALa commission EB-5 de la Commission européenne, IIUSA (l'organisation professionnelle qui représente l'industrie des centres régionaux EB-5), ainsi que AIIA (le groupe d'investisseurs à but non lucratif qui cherche à protéger les intérêts des investisseurs), peut déterminer le résultat.