Publié le 5 mai 2013.

Aujourd'hui, de plus en plus de développeurs d'entreprises sont intéressés par Visa EB-5, qui a été rapporté par les médias comme potentiellement un moyen moins coûteux d'obtenir des capitaux financiers pour les entreprises commerciales. Une course pour obtenir des capitaux EB-5 est bien engagée avec de nombreux concurrents à la recherche de récompenses, mais ne comprenant pas pleinement les risques inhérents. Il existe différentes options pour entreprises pour entrer dans l'arène EB-5, par exemple en offrant des investissements groupés directs non régionaux; conclure un accord-cadre de licence avec un centre régional existant; ou la formation d'un nouveau centre régional. Cet article est écrit pour décrire les risques et les avantages pour ceux qui cherchent à revendiquer le titre très souhaité en tant que Centre régional EB-5 en achetant un existant.

Créé il y a plus de 20 ans, le programme pilote pour les investisseurs immigrants, également connu sous le nom de programme de centre régional EB-5, n'a commencé que récemment à connaître une croissance exponentielle du nombre d'entreprises commerciales agréées pour servir de «centre régional» par la citoyenneté américaine. et services d'immigration (USCIS).[1] En 2007, il y avait 11 centres régionaux existants en 2007; en revanche, on en compte aujourd'hui 292.[2] Au cours de la prochaine année, ce nombre pourrait de nouveau augmenter de façon imprévue.[3] Peut-être, en raison de cette demande, au cours des dernières années seulement, la manière dont l'USCIS a réglementé les centres régionaux EB-5 sur le marché EB-5 a radicalement changé. Afin d'apporter plus de formalité au processus, en août 2010, l'USCIS a introduit un nouveau processus de demande qui nécessite un nouvel ensemble de formulaires appelé I-924 et I-924A. Chaque formulaire doit être utilisé pour demander la désignation initiale d'un centre régional EB-5 et pour les centres régionaux approuvés à utiliser chaque année civile afin de signaler leur activité commerciale à l'USCIS. Avec force de loi, le processus de demande a augmenté bon nombre des objectifs initialement fixés par le programme pilote adopté en 1992, ainsi qu'en introduisant de nouvelles règles qui ne sont pas spécifiées par les règlements correctement promulgués. Par exemple, le nouveau processus de demande exigeait que chaque demande de désignation mentionne spécifiquement les codes du Système de classification des industries de l'Amérique du Nord (SCIAN) qui sont pertinents pour les projets souhaités. Ce n'était pas le cas auparavant, ni inclus dans la loi ou les règlements, et de nombreux centres régionaux ont pu obtenir des désignations sans désignation de code SCIAN spécifique. De nombreux centres régionaux continuent d'exister et de fonctionner sans avoir de SCIAN officiel. De plus, de nombreux centres régionaux ont de vastes étendues géographiques, certains englobant des États entiers. Aujourd'hui, dans le cadre de la soumission des formulaires I-924, l'USCIS limite les centres régionaux à des zones géographiques qui ont un lien avec les projets spécifiques de création d'emplois prévus et les impacts économiques régionaux. Par conséquent, chacun de ces facteurs soulevés ci-dessus est essentiel pour déterminer s'il faut acheter un centre régional existant, en particulier celui qui a été désigné avant 2010. L'achat d'un centre régional existant sans aucun code SCIAN qui lui est attribué causera-t-il des problèmes prévisibles? Que se passe-t-il si les nouveaux projets prévus se produisent dans des régions d'un État loin des projets précédents du propriétaire du centre régional?

Les obstacles routiers à la recherche d'une nouvelle désignation de centre régional EB-5 sont obscurcis par les longs délais de traitement des décisions EB-5 actuellement en cours, ainsi que par la relocalisation prévue du bureau du programme USCIS EB-5 de Californie à Washington, DC. Au cours des dernières années, le délai de traitement des demandes d'approbation de nouveaux centres régionaux EB-5 a considérablement augmenté. En octobre 2010, l'USCIS indiquait que le délai de traitement pour la désignation de nouveaux centres régionaux était de 5 mois et pour la modification des centres régionaux existants, il était de 1 mois.[4] Aujourd'hui, les délais de traitement sont estimés à environ 9 mois pour les demandes initiales I-924 et à 10 mois pour les modifications des centres régionaux existants.[5] Pourtant, de nombreux centres régionaux EB-5 et candidats en attente vous diront que le processus peut prendre plus d'un an. Il est donc extrêmement critique pour les entreprises commerciales cherchant à s'appuyer sur les capitaux du programme EB-5 pour de nouveaux projets, qui sont soit inclus avec une demande de désignation comme nouveau centre régional ou soumis à un amendement USCIS, d'examiner sérieusement l'effet actuel les délais de traitement estimés peuvent avoir sur leurs plans pour obtenir du capital EB-5. En tant que tel, c'est ce principe qui explique pourquoi de nombreuses entreprises nouvelles dans l'arène EB-5 peuvent envisager d'acquérir ou d'acheter un centre régional EB-5 existant afin d'accélérer leur capacité à lever des fonds. Si un propriétaire d'entreprise a un projet prêt à démarrer ses opérations ou sa construction, pourquoi attendre plus d'un an s'il peut commencer à lever des capitaux pour EB-5 demain?

Les centres régionaux sont limités dans leur portée géographique et industrielle, comme déterminé par l'USCIS dans une lettre d'approbation de désignation. Pouvoir éviter d'avoir à demander soit une nouvelle désignation de centre régional ou une modification par l'USCIS est une option très intéressante. Le contrôle de votre propre centre régional pour votre propre projet planifié peut réduire les coûts liés à la conclusion d'un accord de licence avec le centre régional.[6] Mais il y a d'autres raisons pour lesquelles cela pourrait être semé d'embûches. Les points à considérer sont que de nombreux centres régionaux plus anciens ont été largement approuvés pour les zones géographiques et les secteurs industriels sans avoir à subir les exigences strictes d'aujourd'hui pour soumettre des informations spécifiques et vérifiables pour leurs projets. Ces anciens centres régionaux, correctement approuvés au cours des années passées par l'USCIS et le service d'immigration et de naturalisation (INS), ne savent pas comment les récents changements apportés au programme du centre régional EB-5 peuvent les affecter ou si l'USCIS mettra en œuvre une nouvelle politique. Certains centres régionaux doivent interpréter la correspondance écrite non contraignante entre leurs entreprises et l'USCIS. Les centres régionaux désignés aujourd'hui avec des codes d'industrie SCIAN spécifiques sont répartis entre les centres régionaux d'il y a quelques années qui n'étaient pas tenus d'utiliser les codes d'industrie SCIAN. C'est actuellement une terre de nantis et de démunis. Certains projets réels n'ont pas eu à demander l'approbation préalable de l'USCIS. D'autres encore, nouveaux sur le marché EB-5, sont invités à demander une telle approbation préalable par l'USCIS en soumettant un amendement I-924 ou I-924, ainsi qu'une demande de décision sur une pétition I-526 exemplaire qui se conformer pleinement à la loi, à la politique et aux décisions judiciaires antérieures d'EB-5. Si vous cherchez à acheter un centre régional existant, les nouveaux propriétaires devraient être prudents en évaluant si leurs projets prévus recevront un examen accru par l'USCIS.

En termes juridiques généraux, l'achat d'une entreprise existante et en cours peut entraîner une multitude de responsabilités et d'obligations pour un acheteur. L'achat ou l'incorporation d'une entreprise en cours, ou la formation d'une nouvelle entité commerciale et l'acquisition des actifs d'une entreprise peuvent ne pas signifier que la nouvelle entreprise peut échapper à tous les passifs préexistants. En comparaison, ceux qui cherchent à acheter un centre régional existant, qui est une personne morale qui peut prendre un certain nombre de formes autorisées par le gouvernement de l'État (par exemple, les sociétés, les sociétés à responsabilité limitée ou les LLC, ou d'autres types de partenariats), devraient consulter un spécialiste qualifié. droit des affaires et avocat américain en valeurs mobilières agréé dans l'État dans lequel ils achèteront la société. Dans chaque centre régional, des offres de titres aux États-Unis (qui recherchent généralement une exemption de l'enregistrement auprès de la SEC et / ou de l'État Blue Sky) sont faites, commercialisées et vendues à des investisseurs étrangers, et donc le centre régional ou le propriétaire du projet peut être un émetteur selon les règles de la SEC .[7] Du point de vue de l'immigration, il existe également un certain nombre de risques et de responsabilités, ainsi que des récompenses, qui peuvent être dérivées de l'achat d'un centre régional EB-5 existant - même si certaines responsabilités commerciales ne sont pas transférées sur une entreprise, transactionnelle, ou sur le droit des valeurs mobilières. Par exemple, de nombreux centres régionaux EB-5 serviront d'associé commandité à des sociétés en commandite qui reçoivent des participations ou fournissent des prêts à des projets EB-5, dont chacun peut prendre cinq ans ou plus pour distribuer entièrement et restituer le capital (si disponible ) aux investisseurs étrangers EB-5. Même si les anciens propriétaires d'un centre régional n'étaient pas le commandité (ou le gestionnaire dans le contexte de la LLC), les nouveaux acheteurs peuvent toujours avoir diverses responsabilités en matière d'immigration parce que les anciens propriétaires ont accordé la désignation USCIS du centre régional à des entreprises non affiliées. De plus, la liquidation et la liquidation de tout projet de centre régional EB-5 peuvent devenir compliquées car ils ne peuvent restituer la contribution en capital d'un investisseur avant au moins 5 ans, ou du moins jusqu'à ce que la résidence conditionnelle de l'investisseur étranger soit supprimée. Par conséquent, si une personne souhaite acheter un centre régional EB-5 existant, elle peut être tenue d'assumer le rôle (ou une responsabilité comparable) en tant que partenaire général de tout projet EB-5 en cours. Ainsi, en assumant un rôle de gestion dans la supervision de tout projet EB-5 préexistant, les nouveaux propriétaires d'un centre régional seront invités à entreprendre une comptabilité vérifiée, un examen des activités et un examen des pratiques de commercialisation passées afin d'évaluer des éléments tels que les passifs courants. , les débiteurs et les violations potentielles de valeurs mobilières aux États-Unis qui pourraient avoir une incidence sur la capacité du Centre régional à lever plus de capitaux.

Dans un monde parfait, même si, d'un point de vue financier ou d'entreprise, un nouveau propriétaire de centre régional n'assume pas de responsabilité financière pour les dettes, les obligations légales et les risques financiers des anciens propriétaires de son centre, il existe toujours des risques d'immigration basés sur la conduite passée. des propriétaires précédents. L'USCIS impose des exigences de déclaration strictes via son rapport annuel obligatoire I-924A qui doit être déposé avant la fin de chaque année civile. Le formulaire I-924A est une nouvelle créature de la création, développée par l'USCIS en 2010 comme un moyen d'apporter plus de surveillance au programme. Comme indiqué par l'USCIS dans ses instructions sur le formulaire,[8] "Défaut de déposer en temps opportun ...pour chaque L’exercice au cours duquel le centre régional a été désigné pour participer au programme [EB-5] donnera lieu à la publication d’une intention de mettre fin à la participation du centre régional… ce qui pourrait entraîner la cessation de l’approbation et de la désignation de le centre régional. ”(Soulignement ajouté.) Ensuite, les instructions prévoient que l'USCIS peut fermer un centre régional existant s'il estime que le centre ne sert plus l'objectif du programme EB-5, à savoir“ la promotion de la croissance économique… améliorée productivité régionale, création d’emplois et augmentation des investissements en capital au niveau national ». Comme le prévoit l’USCIS, les centres régionaux peuvent être amenés à faire rapport sur leur conformité à la loi et aux politiques EB-5 sur une base« cumulative »… couvrant une succession des exercices… "[9] Cela signifie que les nouveaux propriétaires d'un centre régional devront veiller à ce que toute entreprise commerciale associée à leur centre soit «un moyen d'investir dans d'autres entités commerciales qui créent ou créeront ou maintiendront des emplois aux fins d'EB-5». être capable d'identifier et de documenter la création ou le maintien d'emplois directs / indirects liés à chaque entreprise générant des emplois EB-5, ainsi que le nombre d'investisseurs ayant obtenu un visa approuvé, refusé ou révoqué.[10] L'USCIS peut même demander des documents originaux, de sorte que les anciens propriétaires d'un centre régional doivent le fournir à un acheteur. Les acheteurs potentiels d'un centre régional devraient avoir accès à tous ces documents avant la finalisation de la vente, ce qui inclut la preuve des emplois directs créés, des dépenses payées par le projet EB-5 du centre et d'autres aspects définis dans l'EB précédent. -5 dépôts. De plus, si un centre régional est en sommeil depuis trop longtemps, il est possible que l'USCIS révoque une désignation, car le centre régional n'atteint plus l'objectif du programme de centres régionaux EB-5 en provoquant un impact économique régional tel que défini par loi.

En conclusion, l’achat d’un centre régional EB-5 existant est complexe. Les clauses d'indemnisation peuvent ne pas constituer la meilleure protection. Aujourd'hui, les centres régionaux EB-5 sont impliqués dans des transactions à risque impliquant non seulement de graves conséquences pour l'immigration, mais aussi d'autres domaines relevant du droit fédéral, des lois des États, des entreprises, des finances et des valeurs mobilières américaines. En plus de demander à un avocat en droit de l'immigration EB-5 de procéder à un examen de l'entreprise, un conseil en droit des transactions et des valeurs mobilières sera nécessaire. Pour les centres régionaux qui sont en sommeil et qui n’ont jamais eu d’activité, les risques peuvent être faibles (si USCIS n’annule pas leur désignation avant le dépôt de projets d’investisseurs futurs), et les avantages seront énormes si les nouveaux projets peuvent accélérer le processus. délais de traitement de plus en plus longs pour les nouveaux centres et les amendements. Cependant, le niveau supplémentaire de conformité (peut-être d'années) de conformité avec les obligations préexistantes d'EB-5 concernant les anciens propriétaires de centres régionaux peut faire qu'il est préférable d'essayer de chercher une nouvelle désignation auprès de l'USCIS. Jusqu'à ce que l'USCIS fournisse davantage d'indications ou que la jurisprudence soit disponible, l'acquisition d'un centre régional existant nécessitera un examen attentif.

[1] Voir USCIS EB-5 Statistics, publié le 23 juillet 2012 par www.uscis.gov (disponible à http://goo.gl/pZB8a).

[2] Voir http://www.uscis.gov/eb-5centers.

[3] Id. Sur la base du nombre de recettes reçues depuis 2010, on estime à 219 le nombre de demandes de désignation initiale ou de modifications présentées par des centres régionaux qui n’ont pas encore reçu de décision finale. Certains ont peut-être été retirés, mais les statistiques montrent qu'il peut y avoir un nombre important de dépôts en attente dans le pipeline USCIS. Depuis 2010, 593 reçus du formulaire I-924 ont été reçus. 231 approbations; 143 dénégations; et ce qui semble être 219 en suspens.

[4] Voir Notes de la réunion des parties prenantes de l’USCIS, publié par www.uscis.gov (disponible à http://goo.gl/V1NVI).

[5] Voir Notes de la réunion des parties prenantes de l’USCIS, publié par www.uscis.gov (disponible à http://goo.gl/TRSkc), publié le 14 octobre 2010.

[6] Si un centre régional a été approuvé avec les industries et la zone géographique nécessaires pour la localisation d’un projet, l’octroi d’une licence ou la «location» d’un centre régional peut impliquer une combinaison des éléments suivants: (1) paiement de frais d’inscription pour s’inscrire comme un projet autorisé d'un centre régional existant; (2) payer une partie des frais administratifs, des frais de souscription ou de syndication reçus de chaque investisseur; et (3) payer un pourcentage du montant total des fonds EB-5 réunis par l'intermédiaire du centre régional.

[7] Pour plus d'informations, il est fortement recommandé de consulter un avocat américain qualifié en droit des valeurs mobilières ayant une expérience des questions EB-5 avant d'envisager l'achat d'un centre régional EB-5.

[8] Voir http://www.uscis.gov/i-924a, visionné pour la dernière fois le 1 mai 2013.

[9] Voir www.uscis.gov (disponible à http://goo.gl/ZgNmr), publié le 6 décembre 2011.

[10] Voir le formulaire I-924, http://www.uscis.gov/i-924, visionné pour la dernière fois le 1 mai 2013.