9 de noviembre de 2023 | Por Michael A. Harris

En el dinámico mundo del Programa EB-5, comprender los matices legales es fundamental. El año pasado en 2022, He desenterrado importantes enmiendas innovadoras a la Ley de Inmigración y Nacionalidad (INA) promulgada por la Ley de Reforma e Integridad del EB-5 de 2022 (RIA). La nueva ley reautorizó el Programa de Centros Regionales y, en virtud de la INA 203(b)(5)(A)(i), estableció que, para ser elegible para la clasificación, la inversión debe "esperarse que permanezca invertida durante... años". no menos de 2 años". A continuación, la RIA modificó la INA 216A para dejar de exigir que se pusiera fin a la residencia legal permanente condicional de un inversor si no mantenía su inversión durante todo el período de 2 años de residencia condicional. En conjunto, la I escribió que estas dos modificaciones supondrían cambios pioneros en el Programa EB-5. Después de más de un año desde la aprobación del RIA, El USCIS ha publicado finalmente una guía que reafirma mi interpretación, impactando significativamente tanto los inversores y Nuevas Empresas Comerciales (NEP), Empresas Creadoras de Empleo (JCEs), y Centros Regionales.

Guía actualizada del USCIS: Una mirada más cercana

El USCIS actualizó su guía el 11 de octubre subrayando una enmienda estatutaria fundamental de la RIA: el requisito de que el capital "permanezca invertido durante no menos de dos años" y la eliminación del requisito de terminación de la residencia por no mantener una inversión durante el período de residencia condicional de 2 años. Esto concuerda con las ideas compartidas en mi anterior entrada del blog. Esta enmienda subraya la esencia de la inversión sostenida, alterando potencialmente la forma en que los inversores y las ENC abordan la redistribución y una estrategia de salida. En respuesta a los requisitos legales vinculantes, USCIS necesitaba cambiar su política.

Como resultado, el USCIS aclaró la fecha de inicio del período de inversión de dos años, que es cuando se realiza el importe total de la inversión cualificada y en riesgo. Esta aclaración puede ayudar a los inversores y a las NCE a planificar sus estrategias de inversión, salida y redistribución de manera más eficiente. Además, las nuevas disposiciones sobre recompra añaden un nivel de flexibilidad, permitiendo una opción de recompra a discreción de la NCE después del período de mantenimiento, garantizando que el capital permanezca en la economía de EE.UU. al tiempo que proporciona una estrategia de salida en determinadas condiciones.

El fundamento jurídico de este requisito de dos años tiene su origen en la INA, promulgada por el Presidente Biden el 15 de marzo de 2022, que reautorizó el Programa de Centros Regionales y promulgó importantes reformas de integridad del Programa EB-5. Específicamente, INA 203(b)(5)(A)(i) establece que para ser elegible para la clasificación, la inversión debe "esperarse que permanezca invertida por no menos de 2 años" mientras que INA 216A, según lo enmendado por el RIA, ya no requiere que el inversionista mantenga su inversión durante todo su período de residencia condicional. De hecho, la guía dice que si un inversor invirtió más de 2 años antes de presentar su Formulario I-526, la inversión "por lo general debe seguir manteniéndose en el momento" su petición está correctamente presentada. Además, el USCIS añadido que "si el período de inversión de 2 años requerido finaliza después de que se haya presentado el formulario I-526 o I-526E pero antes de que se apruebe... su capital de inversión [puede] devolverse sin que ello afecte a su petición de inmigrante... suponiendo que se hayan creado puestos de trabajo y se hayan cumplido todos los demás requisitos de admisibilidad..." (véase Plazo de inversión requerido Pregunta 5). Por lo demás, es importante señalar que las modificaciones no se aplican a los inversores que presentaron el formulario I-526 anterior a la promulgación de la RIA, lo que obliga a los inversores anteriores a la RIA a mantener su inversión durante todo el periodo de dos años de su residencia condicional.

Además, la guía del USCIS arroja luz sobre el plazo de inversión requerido para la aprobación del Formulario I-829, explicando que los plazos de inversión requeridos para la eliminación de las condiciones serán diferentes dependiendo de si el inversor presentó su petición subyacente para la clasificación antes o después de la promulgación de la RIA. En el caso de los inversores posteriores a la entrada en vigor de la RIA, el capital invertido puede devolverse sin que ello afecte a su petición de inmigrante, suponiendo que se hayan cumplido los requisitos de creación de empleo y todos los demás requisitos de elegibilidad, una vez finalizado el periodo de inversión de 2 años exigido tras la presentación de su formulario I-526 o I-526E pero antes de su aprobación. Este matiz anuncia una recalibración de las estrategias de préstamo EB-5, y probablemente de los plazos de préstamo de cinco a siete años ofrecidos por los proyectos.

Implicaciones y oportunidades para los proyectos EB-5

En el ámbito inmobiliario, los plazos de préstamo tradicionales para este tipo de proyectos suelen ser de 5 a 10 años, lo que tradicionalmente coincidía con los plazos de préstamo de 5 a 7 años ofrecidos por la mayoría de los proyectos EB-5. El cambio a un período de sostenimiento de 2 años podría suponer un reto para los proyectos inmobiliarios que dependen de la financiación a más largo plazo para llegar a la finalización antes de reembolsar a los inversores. Los proyectos de mayor envergadura o de zonas de alto coste pueden considerar que el periodo de sostenimiento acortado es insuficiente para alcanzar una fase en la que se pueda reembolsar a los inversores sin afectar a la estabilidad financiera del proyecto. Esto plantea dudas sobre la viabilidad de los proyectos inmobiliarios para adaptarse a este nuevo paradigma y seguir atrayendo a los inversores EB-5 que buscan una salida más rápida.

Por otro lado, los proyectos con plazos de desarrollo y realización de ingresos más cortos pueden salir beneficiados. Los sectores o proyectos con plazos de desarrollo más cortos podrían resultar más atractivos con la nueva normativa EB-5. Por ejemplo:

• Los proyectos de desarrollo residencial y de viviendas en zonas de gran demanda podrían acelerar el proceso de construcción y venta para ajustarse al periodo de mantenimiento de 2 años.
• Los proyectos de renovación urbana, con sinergias de financiación pública y privada, podrían tener los medios para cumplir el plazo de sostenibilidad más corto.
• Los proyectos de fábricas o manufacturas con pedidos anticipados sustanciales y ciclos de producción más rápidos también podrían ajustarse al periodo de mantenimiento de la inversión de 2 años, ofreciendo una estrategia de salida viable para los inversores.

Sin embargo, el riesgo asociado a este tipo de proyectos podría ser mayor debido a la presión por cumplir en un plazo más breve. La capacidad de estos proyectos para ofrecer una salida oportuna a los inversores, garantizando al mismo tiempo el éxito del proyecto y la creación de empleo, tal y como exige el programa EB-5, requiere una estrategia financiera sólida y un plan de ejecución meticuloso.

El camino a seguir en el panorama de la inversión EB-5

Sobre la base de las recientes enmiendas de la RIA y la posterior orientación del USCIS, la alteración del período de sostenimiento de la inversión a un mínimo de 2 años ha creado un nuevo panorama para los posibles inversores y proyectos EB-5, lo que podría reajustar sus estrategias de inversión. La transición a un período de mantenimiento de 2 años, aunque beneficiosa para reducir la complejidad en torno a la redistribución, presenta un enigma para los centros regionales existentes. Adaptar los actuales proyectos basados en préstamos a una salida de 2 años puede no ajustarse a los modelos financieros tradicionales empleados por estos centros, ya que muchos expresan su propensión a mantener un plazo de préstamo de 5 años. Esta inflexibilidad podría derivarse de las complejidades y los plazos asociados a los proyectos inmobiliarios, que constituyen una parte sustancial de las inversiones EB-5.

Además, el cambio introducido por el RIA y confirmado por esta actualización de la política disminuye significativamente la necesidad y los riesgos asociados de la redistribución, un factor que podría ser atractivo para los posibles inversores. El alivio de los riesgos de redistribución, junto con la modificación del período de mantenimiento, no sólo simplifica el proceso de inversión, sino que también acelera potencialmente el camino para cumplir con los requisitos del programa, haciendo que el programa de visados EB-5 sea una ruta más atractiva para los inversores que buscan la residencia en EE.UU..

La eliminación del mantenimiento de la inversión como base para cancelar la residencia, un cambio significativo, significa que el estatus de un inversor ya no puede ser cancelado por no mantener su inversión durante todo el periodo de residencia condicional. Este cambio reduce las complejidades asociadas con el mantenimiento de la inversión, lo que puede hacer que la vía EB-5 sea menos desalentadora para los posibles inversores.

A medida que el programa EB-5 sigue evolucionando, es crucial mantenerse al día de las modificaciones normativas y sus implicaciones. En HARRISLAW, estamos comprometidos a proporcionarle información actualizada y orientación para navegar por estos cambios. Para una comprensión más profunda de cómo estas actualizaciones pueden afectar su EB-5 inversión, proyecto o centro regional, por favor contáctamos.