Publicado el 5 de mayo de 2013.

Hoy, más desarrolladores de negocios están interesados en Visa EB-5, que ha sido reportado por los medios de comunicación como un medio potencialmente menos costoso de obtener capital financiero para empresas comerciales. Una carrera para obtener capital EB-5 está en marcha con muchos competidores que buscan recompensas, pero no comprenden completamente los riesgos inherentes. Hay algunas opciones diferentes para negocios para entrar en el campo EB-5, como por ejemplo ofreciendo inversiones directas no combinadas del Centro Regional; celebrar un acuerdo de licencia general con un centro regional existente; o formando un nuevo centro regional. Este artículo está escrito para describir los riesgos y recompensas para aquellos que buscan reclamar el título tan deseado como Centro Regional EB-5 comprando uno existente.

Creado hace más de 20 años, el Programa Piloto de Inversionistas Inmigrantes, también conocido como el Programa del Centro Regional EB-5, solo recientemente ha comenzado a experimentar un crecimiento exponencial en el número de empresas comerciales aprobadas para actuar como un "Centro Regional" por la ciudadanía estadounidense. y servicios de inmigración (USCIS).[1] En 2007 había 11 Centros Regionales existentes en 2007; en contraste, hoy hay 292 actualmente.[2] En el próximo año, ese número puede aumentar nuevamente en cantidades inesperadas.[3] Quizás, como resultado de esta demanda, en los últimos años la forma en que USCIS ha regulado los Centros Regionales EB-5 en el mercado EB-5 se ha transformado drásticamente. Con el fin de aportar más formalidad al proceso, en agosto de 2010, USCIS introdujo un nuevo proceso de solicitud que requiere un nuevo conjunto de formularios llamados I-924 e I-924A. Cada formulario debe usarse para solicitar la designación inicial de un Centro Regional EB-5 y para que los centros regionales aprobados utilicen cada año calendario para informar su actividad comercial al USCIS. Con la fuerza de la ley, el proceso de solicitud ha aumentado muchos de los objetivos inicialmente establecidos por el Programa Piloto promulgado en 1992, así como mediante la introducción de nuevas reglas que no están especificadas por las reglamentaciones debidamente promulgadas. Por ejemplo, el nuevo proceso de solicitud exige que cada solicitud de designación indique específicamente los códigos del Sistema de Clasificación de la Industria de América del Norte (NAICS) que son relevantes para los proyectos deseados. Este no era el caso antes, ni estaba incluido en la ley o las reglamentaciones, y muchos centros regionales pudieron obtener designaciones sin una designación específica del código NAICS. Muchos centros regionales continúan existiendo y operando sin tener un NAICS formal. Además, muchos centros regionales tienen amplios ámbitos geográficos, y algunos abarcan estados enteros. Hoy, al presentar las solicitudes del Formulario I-924, el USCIS limita los centros regionales a ámbitos geográficos que tienen un nexo con los proyectos específicos de creación de empleo planificados y los impactos económicos regionales. Por lo tanto, cada uno de estos factores mencionados anteriormente es crítico cuando se considera comprar un centro regional existente, especialmente uno que fue designado antes de 2010. ¿La compra de un centro regional existente sin ningún código NAICS atribuido le causará problemas previsibles? ¿Qué sucede si los nuevos proyectos planificados ocurren en regiones de un estado que no se encuentran cerca de ninguno de los proyectos anteriores del propietario del centro regional?

Las barreras del camino para buscar una nueva designación de centro regional EB-5 se ven nubladas por los largos retrasos en el procesamiento de las adjudicaciones EB-5 actualmente en curso, así como por la reubicación planificada de la Oficina del Programa EB-5 USCIS de California a Washington, DC. En los últimos años, el tiempo de procesamiento de la adjudicación para aprobar nuevos Centros Regionales EB-5 ha aumentado drásticamente. En octubre de 2010, el USCIS informaba que los tiempos de procesamiento para designar nuevos centros regionales eran de 5 meses y para modificar los centros regionales existentes era de 1 mes.[4] Hoy, los tiempos de procesamiento se informan en aproximadamente 9 meses para las solicitudes iniciales I-924 y 10 meses para enmiendas a los centros regionales existentes.[5] Sin embargo, muchos Centros Regionales EB-5 y solicitantes pendientes le dirán que el proceso puede llevar más de un año. Por lo tanto, es extremadamente crítico para las empresas comerciales que buscan depender del capital del programa EB-5 para nuevos proyectos, que se incluyen con una solicitud de designación como un nuevo Centro Regional o están sujetas a una enmienda del USCIS, para considerar seriamente el efecto actual. los tiempos de procesamiento estimados pueden tener en sus planes para obtener capital EB-5. Como tal, es la principal preocupación por qué muchas compañías que son nuevas en el ámbito EB-5 pueden considerar adquirir o comprar un Centro Regional EB-5 existente para acelerar su capacidad de recaudar fondos. Si el dueño de un negocio tiene un proyecto que está listo para comenzar las operaciones o la construcción, ¿por qué esperar más de un año si pueden comenzar a recaudar capital EB-5 mañana?

Los Centros Regionales están limitados tanto en su alcance geográfico como industrial, según lo determinado por USCIS en una carta de aprobación de designación. Poder evitar tener que buscar una nueva designación o enmienda del Centro Regional por parte del USCIS es una opción muy atractiva. Controlar su propio centro regional para su propio proyecto planificado puede reducir los costos al firmar un acuerdo de licencia con el centro regional.[6] Pero hay otras razones por las que podría estar lleno de dificultades. Los puntos a considerar son que muchos centros regionales más antiguos fueron ampliamente aprobados para áreas geográficas y sectores industriales sin tener que someterse a los estrictos requisitos de hoy para presentar información específica y verificable para sus proyectos. Estos centros regionales más antiguos, debidamente aprobados en años anteriores por el USCIS y el Servicio de Inmigración y Naturalización (INS), no saben cómo los cambios recientes en el programa del Centro Regional EB-5 pueden afectarlos o si el USCIS implementará una nueva política. Algunos centros regionales pueden interpretar correspondencia escrita no vinculante entre sus empresas y el USCIS. Los Centros Regionales que se designan hoy con códigos específicos de la industria NAICS se dividen entre los Centros Regionales de hace solo unos años que no estaban obligados a utilizar los códigos de la industria NAICS. Actualmente es una tierra de los que tienen y los que no tienen. No se ha requerido que algunos proyectos reales busquen la aprobación previa de USCIS. Sin embargo, otros, nuevos en el mercado EB-5, deben buscar dicha aprobación previa por parte del USCIS mediante la presentación de una enmienda I-924 o I-924, junto con una solicitud de decisión sobre una petición ejemplar I-526 que será cumplir plenamente con la ley EB-5, la política y las decisiones judiciales precedentes. Si busca comprar un Centro Regional existente, los nuevos propietarios deben ser cautelosos al evaluar si sus proyectos planificados recibirán un mayor escrutinio por parte del USCIS.

En términos legales generales, la compra de un negocio existente y en curso puede conllevar una serie de responsabilidades y obligaciones para un comprador. Comprar o incorporar un negocio en marcha, o formar una nueva entidad comercial y adquirir los activos de un negocio puede no significar que la nueva compañía pueda escapar de todos los pasivos preexistentes. En comparación, aquellos que buscan comprar un centro regional existente, que es una entidad corporativa que puede tomar una variedad de formas autorizadas por el gobierno estatal (por ejemplo, corporaciones, compañías de responsabilidad limitada o LLC, u otros tipos de sociedades), deben consultar con un calificado abogado especializado en derecho comercial y derecho de valores de EE. UU. con licencia en el estado en el que comprará la empresa. Dentro de cada centro regional, las ofertas de valores de EE. UU. (Que generalmente buscan una exención de la SEC y / o el registro estatal de Blue Sky) se hacen, comercializan y venden a inversores extranjeros, y por lo tanto, el centro regional o el propietario del proyecto puede ser un emisor según las normas de la SEC .[7] Desde el punto de vista de la inmigración, también hay una serie de riesgos y pasivos, así como recompensas, que pueden derivarse de la compra de un Centro Regional EB-5 existente, incluso si ciertos pasivos comerciales no se transfieren en una transacción corporativa, o base de la ley de valores. Por ejemplo, muchos Centros Regionales EB-5 servirán como socios generales de sociedades limitadas que reciben intereses de capital de, o otorgan préstamos, a proyectos EB-5 que cada uno puede tomar cinco años o más para distribuir y devolver capital (si está disponible) ) a inversores extranjeros EB-5. Incluso si los propietarios anteriores de un Centro Regional no fueran el socio general (o el administrador en el contexto de LLC), los nuevos compradores aún pueden tener varias responsabilidades de inmigración porque los propietarios anteriores autorizaron la designación de USCIS del Centro Regional a empresas no afiliadas. Además, la liquidación y liquidación de cualquier proyecto del Centro Regional EB-5 puede complicarse porque no pueden devolver la contribución de capital de un inversionista hasta que haya transcurrido un mínimo de 5 años, o al menos hasta que se elimine la residencia condicional del inversor extranjero. Por lo tanto, si alguien desea comprar un Centro Regional EB-5 existente, se le puede pedir que asuma el rol (o responsabilidad comparable) como socio general de cualquier proyecto EB-5 en curso. Por lo tanto, al asumir una función de gestión en la supervisión de cualquier proyecto EB-5 preexistente, se aconsejará a los nuevos propietarios de un Centro Regional que realicen una auditoría auditada, una revisión comercial y una revisión de las prácticas de marketing pasadas para evaluar elementos tales como pasivos actuales , cuentas por cobrar y posibles violaciones de valores estadounidenses que pueden afectar la capacidad del Centro Regional de recaudar más capital.

En un mundo perfecto, incluso si desde un punto de vista financiero o corporativo el nuevo propietario del Centro Regional no mantiene la responsabilidad financiera por las deudas, las responsabilidades legales y los riesgos financieros de los antiguos propietarios de su centro, todavía existen riesgos de inmigración basados en la conducta pasada. de propietarios anteriores. El USCIS impone requisitos estrictos de presentación de informes a través de su informe anual obligatorio I-924A que debe presentarse antes del final de cada año calendario. El Formulario I-924A es una nueva criatura de creación, desarrollada por USCIS en 2010 como un medio para llevar más supervisión al programa. Según lo dispuesto por USCIS en sus instrucciones para el formulario,[8] "Falla al archivo oportuno ...para cada El año fiscal en el cual el centro regional ha sido designado para participar en el Programa [EB-5] dará como resultado la emisión de la intención de terminar la participación del centro regional ... lo que en última instancia puede resultar en la terminación de la aprobación y designación de el centro regional ". (Se agregó énfasis.) Las instrucciones continúan para proporcionar que el USCIS pueda terminar un Centro Regional existente si determina que el centro ya no cumple con el propósito del programa EB-5, a saber," promover el crecimiento económico ... mejorado productividad regional, creación de empleo y mayor inversión de capital nacional ”. Según lo dispuesto por USCIS, puede requerir que los Centros Regionales informen sobre su cumplimiento con la ley y las políticas EB-5 sobre una“ base acumulativa… cubriendo una sucesión de años fiscales… ".[9] (Se agregó énfasis). Esto significa que los nuevos propietarios de un Centro Regional deberán asegurarse de que cualquier empresa comercial asociada con su centro sea un “vehículo para la inversión en otras entidades comerciales que tienen o crearán o mantendrán empleos para los propósitos del EB-5” ser capaz de identificar y documentar la creación o el mantenimiento de empleos directos / indirectos relacionados con cada negocio de creación de empleos EB-5, así como cuántos inversionistas han sido aprobados, denegados o revocados visas EB-5.[10] El USCIS puede incluso solicitar registros originales, por lo que los propietarios anteriores de un Centro Regional deben proporcionárselo a un comprador. Los posibles compradores de un Centro Regional deben tener acceso a todos estos materiales antes de completar la venta, lo que incluye la prueba de los empleos directos creados, los gastos pagados por el proyecto EB-5 del centro y otros aspectos definidos en el EB anterior. -5 presentaciones. Además, si un centro regional ha estado inactivo durante demasiado tiempo, podría ser posible que el USCIS revoque una designación porque el centro regional ya no cumple con el objetivo del Programa del Centro Regional EB-5 al causar un impacto económico regional como lo define ley.

En conclusión, comprar un Centro Regional EB-5 existente es complejo. Las cláusulas de indemnización pueden no ser la mejor protección. Hoy en día, los Centros Regionales EB-5 están involucrados en transacciones de riesgo que involucran no solo graves consecuencias de inmigración, sino también otras áreas de la ley federal, ley estatal, negocios, finanzas y valores de los Estados Unidos. Además de que un abogado de inmigración EB-5 realice una revisión de la empresa, será necesario un abogado corporativo de transacciones y valores. Para los Centros Regionales que están inactivos o que nunca han tenido alguna actividad, los riesgos pueden ser bajos (si USCIS no revoca sus designaciones antes de la presentación de futuros proyectos de inversionistas), y las recompensas serán grandes si los nuevos proyectos pueden acelerar el proceso. Cada vez se retrasa más el tiempo de procesamiento de nuevos centros y enmiendas. Sin embargo, el nivel adicional de cumplimiento continuo (quizás años de cumplimiento) con respecto a las obligaciones preexistentes de EB-5 relacionadas con los antiguos propietarios de los Centros Regionales, puede hacer que sea mejor intentar buscar una nueva designación con el USCIS. Hasta que se disponga de más orientación de USCIS o de la jurisprudencia, la adquisición de un Centro Regional existente conllevará una cuidadosa consideración.

[1] Ver USCIS EB-5 Statistics, publicado el 23 de julio de 2012 por www.uscis.gov (disponible en http://goo.gl/pZB8a).

[2] Ver http://www.uscis.gov/eb-5centers.

[3] Carné de identidad. Según el número de recibos desde 2010, puede haber un estimado de 219 solicitudes de centros regionales para designación inicial o enmiendas que no hayan recibido una decisión final. A pesar de que algunos pueden haber sido retirados, pero las estadísticas muestran que puede haber un número significativo de solicitudes pendientes en el inventario de USCIS. Desde 2010, ha habido 593 recibos del Formulario I-924; 231 aprobaciones; 143 negaciones; y lo que parece ser 219 colgando en la balanza.

[4] Ver las Notas de la reunión de partes interesadas de USCIS, publicadas por www.uscis.gov (disponible en http://goo.gl/V1NVI).

[5] Ver las Notas de la reunión de partes interesadas de USCIS, publicadas por www.uscis.gov (disponible en http://goo.gl/TRSkc), publicado el 14 de octubre de 2010.

[6] Si un centro regional ha sido aprobado con la industria (es) y el área geográfica necesarios donde se ubicará un proyecto, la licencia o el "alquiler" de un centro regional puede conllevar una combinación de lo siguiente: (1) pagar una tarifa de registro para registrarse como un proyecto autorizado de un centro regional existente; (2) pagar una parte de los gastos administrativos, la suscripción o la tarifa de sindicación recibida de cada inversor; y (3) pagar un porcentaje de la cantidad total de capital EB-5 recaudado a través del centro regional.

[7] Para obtener más orientación, se recomienda que consulte a un abogado calificado de la Ley de Valores de los EE. UU. Con experiencia en asuntos EB-5 antes de considerar la compra de un Centro Regional EB-5.

[8] Ver http://www.uscis.gov/i-924a, visto por última vez el 1 de mayo de 2013.

[9] Ver www.uscis.gov (disponible en http://goo.gl/ZgNmr), publicado el 6 de diciembre de 2011.

[10] Vea el Formulario I-924, http://www.uscis.gov/i-924, visto por última vez el 1 de mayo de 2013.