15. April 2023 | von Michael A. Harris

Der USCIS wird hoffentlich bald seine geplant EB-5 Stakeholder Engagement. Die Veranstaltung war ursprünglich vorgesehen Der für den 20. März 2023 vorgesehene Termin wurde unerwartet auf den 25. April 2023 verschoben. Eines der Themen des Treffens sind die Anforderungen, die ein zugewanderter Investor erfüllen muss, um seine Investition aufrechtzuerhalten, wenn er das Formular I-526 vor dem 15. März 2022 eingereicht hat, sowie die neue Anforderung des EB-5 Reform and Integrity Act of 2022 ("RIA"), dass das Kapital mindestens zwei Jahre lang investiert bleiben muss, wenn er das Formular I-526 oder I-526E am oder nach dem 15. März 2022 einreicht. Dieses Thema ist von besonderer Bedeutung für EB-5-Investoren und die Interessenvertreter der Branche, was das Erfordernis des "Risikos" und die Einhaltung der USCIS-Leitlinien betrifft, und könnte möglicherweise erhebliche Auswirkungen auf den Anspruch eines Investors auf eine Green Card haben.

Das EB-5-ProgrammDas 1990 vom US-Kongress ins Leben gerufene Green-Card-Programm ist seit langem eine attraktive Option für ausländische Investoren, die einen Weg zu einer dauerhaften Aufenthaltsgenehmigung in den USA suchen. Das Programm ermöglicht es Investoren, eine Green Card zu erhalten, indem sie in ein neues kommerzielles Unternehmen ("NCE") investieren, das Arbeitsplätze in den USA schafft. In den letzten Jahren sind jedoch Bedenken hinsichtlich der Verwaltung und Integrität des Programms aufgekommen, was zu Forderungen nach einer Reform geführt hat, beispielsweise von basisdemokratisch Organisationen. Der am 15. März 2022 verabschiedete GFA brachte wesentliche Änderungen am EB-5-Programm, darunter neue Bestimmungen zur Umschichtung.

Im Zusammenhang mit dem EB-5-Programm bezieht sich der Begriff "Umschichtung" auf die Reinvestition des Kapitals eines Investors in ein neues Projekt oder eine neue Investition, nachdem die ursprüngliche Investition zurückgezahlt, abgeschlossen oder verkauft wurde. Dieser Prozess ermöglicht es dem Investor, seine Investition beizubehalten und die Anforderungen des Programms zu erfüllen, um seine Investition in der US-Wirtschaft aufrechtzuerhalten.

Eine große Entdeckung

Letztes Jahr entdeckte ich, möglicherweise vor allen anderen, bedeutende Änderungen des Immigration and Nationality Act (INA), die sich aus dem RIA ergeben und die erhebliche Auswirkungen auf die Aufrechterhaltungsfrist haben könnten, die bisher für die Dauer der Aufenthaltsgenehmigung erforderlich war. Folglich können diese Auswirkungen auch den Umsetzungsprozess drastisch verändern. Als ich den Fahrplan der Änderungen, die der RIA am INA vorsieht, genau analysierte, war ich schockiert, als ich die Tragweite der Änderungen des RIA am INA erkannte. Diese Änderungen umfassen:

1. Neuer Investitionszeitraum gemäß INA Section 203(b)(5)(A)(i): Durch die Änderung wird klargestellt, dass das Kapital eines Anlegers mindestens zwei Jahre lang investiert bleiben muss. Diese Änderung unterstreicht die Notwendigkeit nachhaltiger Investitionen und kann die Art und Weise beeinflussen, wie Investoren und NCEs Umschichtungen angehen, da sie die Bedeutung der Aufrechterhaltung der Investition für die erforderliche Dauer hervorhebt.

2. Neue Rückkaufbestimmungen gemäß INA Section 203(b)(5)(D)(ii)(IV): Diese Änderung besagt, dass das investierte Kapital nach dem Ermessen der NCE einer Rückkaufsoption unterliegen kann und dass der Investor seinen Antrag erst nach Erfüllung des Erhaltungszeitraums und anderer Anforderungen zurückziehen kann. Diese Änderung bietet NCEs und Investoren mehr Flexibilität und stellt sicher, dass die Investition in der US-Wirtschaft verbleibt, während sie gleichzeitig eine Rückzugsoption unter bestimmten Bedingungen vorsieht.

3. Streichung der Aufrechterhaltung von Investitionen als Grundlage für die Beendigung des Aufenthalts gemäß INA Section 216A(b)(1)(B): Die wichtigste Änderung in diesem Abschnitt besteht darin, dass die Beendigung des Status eines Anlegers nicht mehr auf folgenden Gründen beruhen kann nicht die Aufrechterhaltung der Investition während des gesamten Zeitraums ihres zweijährigen bedingten Aufenthalts. Zuvor konnte der Investor seinen Status verlieren, wenn er seine Investition während seiner gesamten Aufenthaltsdauer in den Vereinigten Staaten nicht aufrechterhalten konnte. Die Änderung des GFA besagt nun, dass die Aufenthaltsgenehmigung nur dann beendet werden kann, wenn der Investor nicht das "erforderliche Kapital" investiert hat. Zuvor enthielt das Gesetz zwei Bestimmungen, die einen Investor betrafen, der sich noch "im Investitionsprozess" befand oder die Investition "nicht aufrechterhalten" hatte:

Beachten Sie auch hier die fettgedruckten oder rot markierten Teile, die entfernt von der INA.

4. Neue Anforderung, wenn Investoren noch "im Begriff sind," Arbeitsplätze zu schaffen

Die jüngsten Änderungen des INA §216A(d)(1)(B) und (C), die sich aus dem RIA ergeben, haben erhebliche Auswirkungen auf EB-5-Investoren sowohl in Regionalzentren als auch in direkten, eigenständigen Projekten. Zuvor verlangte INA §216A(d)(1)(B), dass ein Investor seine Investition während des gesamten Zeitraums des bedingten Daueraufenthalts, der in der Regel zwei Jahre beträgt, aufrechterhalten muss. Die neue Fassung von INA §216A(d)(1)(B) sieht nun jedoch vor, dass ein Investor nicht mehr verpflichtet ist, seine Investition während des Zeitraums des bedingten Daueraufenthalts aufrechtzuerhalten, es sei denn, er hat noch nicht die Anforderung der Schaffung von Arbeitsplätzen gemäß INA §203(b)(5)(A)(ii) erfüllt.

Nach der neuen Bestimmung des INA §216A(d)(1)(B) kann von einem Investor verlangt werden, dass er seine Investition während seines zweijährigen Aufenthalts aufrechterhält, wenn die Anforderung der Schaffung von Arbeitsplätzen noch nicht erfüllt ist. Das heißt, wenn die Arbeitsplätze nicht geschaffen wurden, bevor der bedingte Aufenthaltszeitraum des Investors endet, kann von ihm verlangt werden, dass er seine Investition für weitere zwei Jahre bis zum Ende des zweijährigen Aufenthaltszeitraums aufrechterhält. Mit dieser neuen Bestimmung soll sichergestellt werden, dass die Investoren weiterhin finanziell am Erfolg des Projekts beteiligt sind, bis die Voraussetzung für die Schaffung von Arbeitsplätzen erfüllt ist.

Für Investoren in regionale Zentrumsprojekte dürfte diese neue Bestimmung keine nennenswerten Auswirkungen haben, da die überwiegende Mehrheit der regionalen Zentrumsprojekte so strukturiert ist, dass die erforderlichen Arbeitsplätze innerhalb der zweijährigen bedingten Aufenthaltsdauer geschaffen werden. Für Investoren in direkte Einzelprojekte, die möglicherweise längere Projektlaufzeiten haben oder mit unerwarteten Verzögerungen konfrontiert sind, kann diese neue Bestimmung jedoch bedeuten, dass sie ihre Investition über einen längeren Zeitraum als ursprünglich vorgesehen aufrechterhalten müssen.

Insgesamt unterstreichen diese Änderungen an INA §216A(d)(1)(B) und (C) die Bedeutung einer sorgfältigen Planung und Sorgfaltspflicht für EB-5-Investoren. Investoren sollten sicherstellen, dass sie die Anforderungen des Programms zur Schaffung von Arbeitsplätzen vollständig verstehen und den Zeitplan des Projekts und die potenziellen Risiken sorgfältig prüfen, bevor sie eine Investition tätigen.

Die eigentliche Frage: Was werden die möglichen Auswirkungen auf die USCIS-Politik sein?

Die Änderungen der RIA könnten verschiedene Auswirkungen auf die Politik des U.S. Citizenship and Immigration Services ("USCIS") in Bezug auf das EB-5-Programm und Umschichtungen haben. Diese möglichen Auswirkungen umfassen:

1. Klärung der Politik: Das USCIS muss möglicherweise aktualisierte Leitlinien herausgeben und seine Politik in Bezug auf Umschichtungen klarstellen, um den neuen Bestimmungen des RIA Rechnung zu tragen. Dies könnte die Bereitstellung detaillierterer Informationen über den Umschichtungsprozess, die Rolle der NCEs und die Anforderungen für die Aufrechterhaltung und Vervollständigung der Kapitalinvestition eines Investors beinhalten.

2. Verstärkte Aufsicht und Einhaltung von Vorschriften: Die Änderungen des GFA könnten zu einer verstärkten Überwachung und Einhaltung der Vorschriften durch die USCIS führen, um sicherzustellen, dass Investoren und NCEs die neuen Anforderungen einhalten. Dies könnte strengere Kontrollen des Umschichtungsprozesses, die Sicherstellung, dass das Kapital für den erforderlichen Zeitraum investiert bleibt, und die Überwachung der Ausübung von Rückkaufoptionen beinhalten.

3. Verbesserter Anlegerschutz: Die durch den RIA eingeführten Änderungen sollten zu einem stärkeren Schutz der Investoren im Rahmen des EB-5-Programms führen. Durch die Betonung der Notwendigkeit nachhaltiger Investitionen und die Verringerung des Risikos einer Beendigung können die USCIS-Richtlinien aktualisiert werden, um die Interessen der Investoren weiter zu schützen und sicherzustellen, dass sie den Umschichtungsprozess mit mehr Sicherheit und Stabilität durchlaufen können.

4. Auswirkungen auf die Bearbeitungszeiten: Die Änderungen des RIA können Auswirkungen auf die Bearbeitungszeiten für EB-5-Petitionen haben. Da die USCIS ihre Richtlinien und Verfahren aktualisiert, um die neuen Anforderungen zu berücksichtigen, kann es zu Verzögerungen bei der Bearbeitung von Petitionen kommen. Es ist jedoch wichtig, darauf hinzuweisen, dass die Konzentration der USCIS auf den Schutz der Investoren und die Klärung der Richtlinien letztendlich den Investoren zugute kommen könnte, indem sie die Sicherheit und Transparenz des Programms erhöht.

Darüber hinaus hat der geänderte INA §216A(d)(1)(B) auch potenzielle Auswirkungen auf Investoren in Regionalzentren und direkte eigenständige Projekte. Während ein Investor die Investition während des bedingten Aufenthalts nicht mehr aufrechterhalten muss, KANN er seine Investition während des zweijährigen Aufenthalts aufrechterhalten müssen, WENN die Arbeitsplätze nicht geschaffen worden sind. Dies bedeutet, dass Investoren die potenziellen Risiken und Vorteile von Investitionen in Projekte, die nicht die erforderlichen Arbeitsplätze innerhalb des anfänglichen Zweijahreszeitraums schaffen, sorgfältig abwägen müssen.

Neue Vorschriften kommen: Wird USCIS vernünftig sein?

Als Ergebnis der RIA wird die Art und Weise, wie USCIS seine Richtlinien und Verfahren aktualisieren wird, um sie mit diesen neuen Bestimmungen in Einklang zu bringen, entscheidend für den Umschichtungsprozess, die Aufsicht und die Bemühungen um die Einhaltung der Vorschriften sowie die Bearbeitungszeiten für Petitionen sein. Im Folgenden werden einige mögliche Änderungen an den aktuellen Bestimmungen der 8 C.F.R. vorgestellt, die auf einer vernünftigen Auslegung des EB-5 Reform and Integrity Act basieren. Diese Änderungen könnten umfassen:

1. Dauerhafter Investitionszeitraum: Aktualisierung von 8 C.F.R. § 204.6(j), um der neuen Anforderung gemäß INA Section 203(b)(5)(A)(i) Rechnung zu tragen, dass das Kapital mindestens zwei Jahre lang investiert bleiben muss. Die Vorschriften könnten mehr Hinweise zu den Kriterien für die Erfüllung dieser Anforderung geben, einschließlich einer Erweiterung der Arten von Projekten, die für eine Umschichtung in Frage kommen, und der zum Nachweis der Erfüllung erforderlichen Unterlagen.

2. Rückkaufoptionen: Änderung von 8 C.F.R. § 204.6(j), um die Bestimmungen von INA Section 203(b)(5)(D)(ii)(IV) bezüglich Rückkaufoptionen zu übernehmen. In den Vorschriften könnte geklärt werden, unter welchen Bedingungen eine Rückkaufoption ausgeübt werden kann und welche Meldepflichten für NCEs bestehen, die sich für die Ausübung dieser Optionen entscheiden.

3. Beendigung des Status: Überarbeitung von 8 C.F.R. § 216.6, um den Änderungen in INA Section 216A(b)(1)(B) Rechnung zu tragen, wonach die Beendigung des Status eines Investors nicht mehr erforderlich ist, wenn er seine Investition nicht aufrechterhält. Die Verordnungen könnten weitere Hinweise zu den Gründen für die Beendigung und zu Verfahrensgarantien für Investoren, denen die Beendigung droht, enthalten.

4. Verfahren für die Wiederverwendung: Aktualisierung von 8 C.F.R. § 204.6(j), um im Lichte der durch den EB-5 Reform and Integrity Act eingeführten Änderungen genauere Anleitungen zu Umschichtungsverfahren zu geben. Dies könnte die akzeptablen Zeitrahmen für Umschichtungen, den Grad der vom Investor geforderten Beteiligung und zusätzliche Dokumentations- oder Berichtspflichten beinhalten.

5. Überwachung und Einhaltung: Änderung von 8 C.F.R. § 204.6 und § 216.6, um robustere Überwachungs- und Einhaltungsmaßnahmen einzuführen und sicherzustellen, dass Investoren und NCEs die neuen Bestimmungen einhalten. Dies könnte beinhalten, dass die Aufgaben und Verantwortlichkeiten der NCEs bei der Einhaltung des nachhaltigen Investitionszeitraums sowie die möglichen Konsequenzen bei Nichteinhaltung dargelegt werden.

6.Schutz der Anleger: Überarbeitung der relevanten Abschnitte der 8 C.F.R., um den Schutz der Investoren zu verbessern, unter Berücksichtigung der stärkeren Betonung nachhaltiger Investitionen und eines geringeren Kündigungsrisikos, die durch den EB-5 Reform and Integrity Act eingeführt wurden. Dies kann die Verschärfung der Sorgfaltspflicht für NCEs, die Erläuterung der Investorenrechte während des Umschichtungsprozesses und die Bereitstellung klarerer Richtlinien zur Streitbeilegung beinhalten.

7. Bearbeitungszeiten und Urteilsfindung: Aktualisierung der 8 C.F.R., um potenzielle Auswirkungen auf die Bearbeitungszeiten und Entscheidungsverfahren im Lichte der durch den EB-5 Reform and Integrity Act eingeführten Änderungen zu berücksichtigen. Dies könnte die Straffung des Petitionsprüfungsverfahrens, die Festlegung klarer Fristen für die verschiedenen Phasen des EB-5-Antrags und die Bereitstellung von Leitlinien dazu beinhalten, wie sich die neuen Bestimmungen auf die Bearbeitungszeiten auswirken können.

Schlussfolgerung: IIUSA und AIIA unterscheiden sich in ihrer Haltung zur Umschichtungspolitik für EB-5-Investoren

IIUSA und AIIA, zwei der größten Handelsverbände der EB-5-Branche, vertreten in der Frage der Umschichtung gegensätzliche Ansichten. IIUSA unterstützt die PraxisSie ermöglicht Flexibilität und hat Vorteile für Investoren und Projekte gleichermaßen. Im Gegensatz dazu, Die AIIA setzt sich seit langem gegen Umschichtungen einSie geben zu bedenken, dass dies von schlechten Akteuren ausgenutzt werden könnte, und argumentieren, dass dies nur mit Zustimmung der Investoren geschehen sollte. Beide Gruppen sind sich zwar einig, dass mehr Transparenz und Rechenschaftspflicht erforderlich sind, doch ihre unterschiedlichen Ansichten zur Umschichtung spiegeln die breitere Debatte darüber wider, wie die Interessen der EB-5-Investoren am besten geschützt werden können.

Die aktuellen Vorschriften unter 8 C.F.R. sollten darauf abzielen, die durch den EB-5 Reform and Integrity Act eingeführten Änderungen widerzuspiegeln und klarere Leitlinien für Investoren, NCEs und USCIS-Adjudikatoren zu bieten. Diese Aktualisierungen könnten sich mit verschiedenen Aspekten des EB-5-Programms befassen, einschließlich nachhaltiger Investitionen, Teilinvestitionen, teilweiser Schaffung von Arbeitsplätzen, Rückkaufoptionen, Beendigung des Status, Umschichtungsverfahren, Überwachung und Einhaltung von Vorschriften, Investorenschutz und Bearbeitungszeiten. Durch die Änderung der Vorschriften zur Aufnahme der neuen Bestimmungen kann die USCIS dazu beitragen, dass das EB-5-Programm eine attraktive und sichere Option für ausländische Investoren bleibt und gleichzeitig die Integrität des Programms gewahrt und Investitionen in die US-Wirtschaft gefördert werden. Wie die Industrie reagiert, z.B. auf der Grundlage der Einigkeit zwischen AILAdes EB-5-Ausschusses, IIUSA (die Handelsorganisation, die die EB-5 Regional Center Industrie vertritt), sowie AIIA (die gemeinnützige, von Anlegern geleitete Gruppe, die sich um den Schutz der Interessen der Anleger bemüht), kann das Ergebnis bestimmen.