9. november 2023 | Af Michael A. Harris

I EB-5-programmets dynamiske verden er det afgørende at forstå de juridiske nuancer. Sidste år i 2022, Jeg fandt betydelige banebrydende ændringsforslag til Immigration and Nationality Act (INA), der blev vedtaget med EB-5 Reform and Integrity Act of 2022 (RIA). Den nye lov genautoriserede Regional Center-programmet og fastslog i henhold til INA 203(b)(5)(A)(i), at for at være berettiget til klassificering, skal investeringen "forventes at forblive investeret i ikke mindre end 2 år". Derefter ændrede RIA INA 216A til ikke længere at kræve, at en investor får ophævet sit betingede lovlige permanente ophold, hvis de ikke opretholdt deres investering i hele deres 2-årige periode med betinget ophold. Samlet set har I skrev at disse to ændringer ville resultere i banebrydende ændringer af EB-5-programmet. Efter mere end et år siden RIA's vedtagelse, USCIS har endelig udsendt en vejledning der bekræfter min fortolkning, og som har stor indflydelse på både investorer og Nye Kommercielle Virksomheder (NCE), Jobskabende Virksomheder (JCE'er) og regionale centre.

USCIS' opdaterede vejledning: Et nærmere kig

USCIS opdaterede sin vejledning den 11. oktober ved at understrege en central RIA-lovændring: kravet om, at kapitalen skal "forblive investeret i mindst to år" og fjerne kravet om ophør af ophold, hvis man ikke opretholder en investering i løbet af den 2-årige betingede opholdsperiode. Dette stemmer overens med de indsigter, jeg delte i mit tidligere blogindlæg. Denne ændring understreger essensen af vedvarende investering og kan potentielt ændre, hvordan investorer og NCE'er forholder sig til omplacering og en exit-strategi. Som svar på de bindende lovkrav var USCIS nødt til at ændre sin politik.

Som følge heraf har USCIS præciseret startdatoen for den toårige investeringsperiode, som er det tidspunkt, hvor det fulde beløb af den kvalificerende, risikobetonede investering er foretaget. Denne præcisering kan hjælpe investorer og NCE'er med at planlægge deres investerings-, exit- og omplaceringsstrategier mere effektivt. Derudover tilføjer de nyligt beskrevne tilbagekøbsbestemmelser et lag af fleksibilitet, der giver mulighed for tilbagekøb efter NCE'ets skøn efter opretholdelsesperioden, hvilket sikrer, at kapitalen forbliver i den amerikanske økonomi, samtidig med at det giver en exit-strategi under visse betingelser.

Det juridiske grundlag for dette toårskrav er forankret i RIA, der blev underskrevet af præsident Biden den 15. marts 2022, og som genautoriserede Regional Center-programmet og vedtog betydelige integritetsreformer af EB-5-programmet. Specifikt siger INA 203(b)(5)(A)(i), at for at være berettiget til klassifikation skal investeringen "forventes at forblive investeret i mindst 2 år", mens INA 216A, som ændret af RIA, ikke længere kræver, at investoren opretholder sin investering i hele sin periode med betinget ophold. Faktisk siger vejledningen, at hvis en investor har investeret mere end 2 år før indgivelsen af deres formular I-526, skal investeringen "bør generelt stadig opretholdes på det tidspunkt" deres ansøgning er korrekt indgivet. USCIS har yderligere tilføjet at "hvis den krævede 2-årige investeringsperiode slutter, efter at deres formular I-526 eller I-526E er indgivet, men før den er godkendt ... kan deres investeringskapital [returneres], uden at det påvirker deres immigrantansøgning ... forudsat at jobskabelse og alle andre krav til berettigelse er opfyldt ..." (se Nødvendig tidsramme for investering, spørgsmål 5). Ellers er det vigtigt at bemærke, at ændringerne ikke gælder for investorer, der indgav formular I-526-ansøgninger forudgående til vedtagelsen af RIA, hvilket kræver, at investorer fra før RIA opretholder deres investering i hele den toårige periode, hvor de har betinget ophold.

Desuden kaster USCIS' vejledning lys over den påkrævede investeringstidsramme for godkendelse af formular I-829 og forklarer, at de påkrævede investeringstidsrammer for fjernelse af betingelser vil variere afhængigt af, om investoren indgav sin underliggende ansøgning om klassificering før eller efter vedtagelsen af RIA. For investorer efter RIA kan investeringskapitalen returneres uden at påvirke deres immigrantansøgning, forudsat at jobskabelse og alle andre krav er opfyldt, når den krævede 2-årige investeringsperiode slutter, efter at deres formular I-526 eller I-526E er indgivet, men før den er godkendt. Denne nuance varsler en rekalibrering af EB-5-lånestrategier og sandsynligvis de fem til syv års lånevilkår, som projekterne tilbyder.

Konsekvenser og muligheder for EB-5-projekter

Inden for ejendomsbranchen er de traditionelle låneperioder for sådanne projekter ofte 5 til 10 år, hvilket traditionelt stemmer overens med de 5 til 7-årige låneperioder, som de fleste EB-5-projekter tilbyder. Skiftet til en 2-årig vedligeholdelsesperiode kan udfordre ejendomsprojekter, der er afhængige af langsigtet finansiering for at nå i mål, før de tilbagebetaler investorerne. Større projekter eller projekter i områder med høje omkostninger kan opleve, at den forkortede støtteperiode er utilstrækkelig til at nå et stadie, hvor investorerne kan tilbagebetales, uden at det påvirker projektets finansielle stabilitet. Det giver anledning til bekymring for, om ejendomsprojekter kan tilpasse sig dette nye paradigme og stadig appellere til EB-5-investorer, der søger en hurtigere exit.

På den anden side kan projekter med kortere tidslinjer for udvikling og indtægtsrealisering få fordele. Brancher eller projekter med hurtigere turnarounds kan blive mere attraktive under de nye EB-5-regler. For eksempel:

• Bolig- og boligudviklingsprojekter i områder med stor efterspørgsel kunne potentielt fremskynde bygge- og salgsprocessen, så den passer med den 2-årige opretholdelsesperiode.
• Byfornyelsesprojekter med synergier mellem offentlig og privat finansiering har måske midlerne til at opfylde den kortere tidsramme for vedligeholdelse.
• Fabriks- eller produktionsprojekter med betydelige forudbestillinger og hurtigere produktionscyklusser kan også være i overensstemmelse med den 2-årige investeringsstøtteperiode og tilbyde en levedygtig exit-strategi for investorer.

Risikoen forbundet med disse typer projekter kan dog være højere på grund af presset for at levere inden for en kortere tidsramme. Disse projekters evne til at give investorerne en rettidig exit og samtidig sikre projektets succes og jobskabelse, som EB-5-programmet foreskriver, kræver en robust finansiel strategi og en omhyggelig eksekveringsplan.

Vejen frem i EB-5-investeringslandskabet

Baseret på de seneste ændringer i RIA og den efterfølgende USCIS-vejledning har den ændrede investeringsperiode ned til et minimum på 2 år skabt et nyt landskab for potentielle EB-5-investorer og -projekter, hvilket potentielt kan ændre deres investeringsstrategier. Selv om overgangen til en 2-årig opretholdelsesperiode er gavnlig, fordi den reducerer kompleksiteten omkring omplacering, giver den et problem for eksisterende regionale centre. At tilpasse nuværende lånebaserede projekter til en 2-årig exit er måske ikke i overensstemmelse med de traditionelle finansielle modeller, som disse centre anvender, idet mange udtrykker en tilbøjelighed til at fastholde en 5-årig låneperiode. Denne ufleksibilitet kan skyldes de indviklede forhold og tidslinjer, der er forbundet med ejendomsprojekter, som udgør en væsentlig del af EB-5-investeringerne.

Desuden mindsker den ændring, som RIA'en har medført, og som bekræftes af denne opdatering af politikken, i høj grad nødvendigheden af og de tilknyttede risici ved omplacering, en faktor, der kan være lokkende for potentielle investorer. Lettelsen fra omplaceringsrisici, kombineret med den ændrede opretholdelsesperiode, forenkler ikke kun investeringsprocessen, men fremskynder også potentielt vejen til at opfylde programmets krav, hvilket gør EB-5-visumprogrammet til en mere attraktiv rute for investorer, der søger ophold i USA.

Fjernelsen af opretholdelsen af investeringen som grundlag for at afslutte opholdet, en væsentlig ændring, betyder, at en investors status ikke længere kan afsluttes baseret på ikke at opretholde deres investering i hele deres periode med betinget ophold. Denne ændring reducerer kompleksiteten forbundet med opretholdelse af investeringer og gør dermed potentielt EB-5-vejen mindre skræmmende for potentielle investorer.

Da EB-5-programmet fortsætter med at udvikle sig, er det afgørende at holde sig ajour med lovændringer og deres konsekvenser. Hos HARRISLAW er vi forpligtet til at give dig opdateret indsigt og vejledning i at navigere i disse ændringer. For at få en dybere forståelse af, hvordan disse opdateringer kan påvirke dit EB-5 investering, projekt eller regionalt center, bedes du Kontakt os.