15. dubna 2023 | Podle Michael A. Harris

Doufejme, že brzy bude mít USCIS své plánované Zapojení zúčastněných stran EB-5. Akce se konala původně plánované 20. března 2023, ale nečekaně byl přesunut na 25. dubna 2023. Jedním z témat pro zapojení budou požadavky na udržení investice přistěhovaleckého investora, pokud podal formulář I-526 před 15. březnem 2022, a nový požadavek podle zákona o reformě a integritě EB-5 z roku 2022 (dále jen "RIA"), podle něhož se musí očekávat, že kapitál zůstane investován po dobu nejméně dvou let pro ty, kteří podali formulář I-526 nebo I-526E 15. března 2022 nebo později. Toto téma má zvláštní význam pro Investoři EB-5 a zúčastněných stran v odvětví, pokud jde o požadavek "rizikovosti" a dodržování pokynů USCIS, a mohl by mít potenciálně významný dopad na způsobilost investora k získání zelené karty.

The Program EB-5, zřízený Kongresem Spojených států v roce 1990, je již dlouho atraktivní možností pro zahraniční investory, kteří hledají cestu k trvalému pobytu v USA. Program umožňuje investorům získat zelenou kartu investováním do nového obchodního podniku ("NCE"), který vytváří pracovní místa v USA. V posledních letech se však objevily obavy ohledně řízení a integrity programu, což vedlo k výzvám k reformě, např. ze strany grassroots organizace. RIA, která byla schválena 15. března 2022, provedla významné změny v programu EB-5, včetně nových ustanovení týkajících se přesunu.

V kontextu programu EB-5 se přerozdělením rozumí opětovné investování kapitálu investora do nového projektu nebo investice poté, co byla původní investice splacena, dokončena nebo prodána. Tento proces umožňuje investorovi zachovat svou investici a splnit požadavky programu na udržení své investice v ekonomice USA.

Významný objev

V loňském roce jsem možná dříve než kdokoli jiný zjistil, že v důsledku RIA došlo k významným změnám v zákoně o přistěhovalectví a státní příslušnosti (INA), které by mohly mít významný dopad na dobu udržení, která byla dříve vyžadována po dobu podmíněného pobytu. V důsledku toho může tento dopad také drasticky změnit proces přemístění. Při podrobném rozboru plánu změn, který RIA v INA poskytuje, jsem byl šokován, když jsem si uvědomil závažnost změn, které RIA v INA přináší. Mezi tyto změny patří např:

1. Nové investiční období podle čl. 203 písm. b) bodu 5 části A písm. i) zákona o mezinárodní ochraně zvířat: Změna objasňuje, že se očekává, že kapitál investora zůstane investován po dobu nejméně dvou let. Tato změna zdůrazňuje potřebu trvalé investice a může ovlivnit způsob, jakým investoři a NCE přistupují k přerozdělování, neboť zdůrazňuje důležitost udržení investice po požadovanou dobu.

2. Nová ustanovení o zpětném odkupu podle oddílu 203(b)(5)(D)(ii)(IV) INA: Tato změna uvádí, že investovaný kapitál může být předmětem možnosti zpětného odkupu podle uvážení NCE a že investor může svou petici stáhnout až po splnění doby udržitelnosti a dalších požadavků. Tato změna nabízí NCE a investorům větší flexibilitu a zajišťuje, že investice zůstane v ekonomice USA, a zároveň poskytuje možnost stažení za určitých podmínek.

3. Odstranění udržování investic jako základu pro ukončení pobytu podle oddílu 216A písm. b) bodu 1 písm. b) zákona INA: Klíčovou změnou v tomto oddíle je, že ukončení statusu investora již nemůže být založeno na ne udržení jejich investice po celou dobu jejich dvouletého podmíněného pobytu. Dříve mohl investor ztratit svůj status, pokud se mu nepodařilo udržet svou investici po celou dobu pobytu ve Spojených státech. Změna provedená RIA nyní říká, že pouze v případě, že investor "neinvestoval požadovaný kapitál", může být jeho pobyt ukončen. Dříve měl zákon dvě ustanovení, která postihovala investora, který byl stále "v procesu investování" nebo "neudržoval" investici:

Opět si všimněte částí, které jsou výše vyznačeny tučně nebo červeně a které byly odstraněno z INA.

4. Nový požadavek, pokud jsou investoři stále "v procesu vytváření" pracovních míst

Nedávné změny § 216A(d)(1)(B) a (C) INA vyplývající z RIA mají významné důsledky pro investory EB-5 do regionálních center i přímých samostatných projektů. Dříve se v § 216A písm. d) odst. 1 písm. B) zákona INA vyžadovalo, aby investor udržel svou investici po celou dobu podmíněného trvalého pobytu, což jsou obvykle dva roky. Nové znění § 216A písm. d) odst. 1 písm. b) však nyní stanoví, že investor již nemusí udržovat svou investici po celou dobu podmíněného trvalého pobytu, pokud ještě nesplnil požadavek na vytvoření pracovních míst podle § 203 písm. b) bodu 5 písm. a) podbodu ii) zákona INA.

Podle nového ustanovení § 216A(d)(1)(B) zákona INA může být investor požádán, aby udržel svou investici během dvouletého pobytového období, pokud dosud nebyl splněn požadavek na vytvoření pracovních míst. To znamená, že pokud nebyla pracovní místa vytvořena před koncem doby podmíněného pobytu investora, může být po něm požadováno, aby svou investici udržoval po další dva roky, až do konce dvouleté doby pobytu. Cílem tohoto nového ustanovení je zajistit, aby investoři měli i nadále finanční podíl na úspěchu projektu, dokud nebude splněn požadavek na vytvoření pracovních míst.

Pro investory do projektů regionálních center nemusí mít toto nové ustanovení významný dopad, protože převážná většina projektů regionálních center je strukturována tak, aby vytvořila požadovaná pracovní místa během dvouletého období podmíněného pobytu. Pro investory do přímých samostatných projektů, které mohou mít delší časový plán projektu nebo čelit neočekávaným zpožděním, však toto nové ustanovení může vyžadovat, aby svou investici udrželi po delší dobu, než původně předpokládali.

Celkově lze říci, že tyto změny v § 216A písm. d) odst. 1 bodu B a C zákona INA zdůrazňují význam pečlivého plánování a náležité péče pro investory EB-5. Investoři by se měli ujistit, že plně rozumějí požadavkům programu na vytváření pracovních míst, a před uskutečněním investice pečlivě zvážit časový harmonogram projektu a potenciální rizika.

Skutečná otázka: Jaký bude potenciální dopad na politiku USCIS?

Změny RIA by mohly mít několik dopadů na politiku Úřadu pro občanství a přistěhovalectví USA (USCIS) týkající se programu EB-5 a přerozdělování. Tyto potenciální dopady zahrnují:

1. Objasnění zásad: USCIS možná bude muset vydat aktualizované pokyny a vyjasnit svou politiku týkající se přesunu pracovníků, aby zohlednil nová ustanovení v RIA. To by mohlo zahrnovat poskytnutí podrobnějších informací o procesu redislokace, úloze NCE a požadavcích na zachování a dokončení kapitálové investice investora.

2. Zvýšený dohled a dodržování předpisů: Změny RIA by mohly vést ke zvýšenému dohledu a úsilí o dodržování předpisů ze strany USCIS s cílem zajistit, aby investoři a NCE dodržovali nové požadavky. To může zahrnovat přísnější kontroly procesu zpětného odkupu, zajištění toho, aby kapitál zůstal investován po požadovanou dobu, a sledování uplatnění opcí na zpětný odkup.

3. Zvýšená ochrana investorů: Změny zavedené RIA by měly vést k posílení ochrany investorů v rámci programu EB-5. Zdůrazněním potřeby trvalých investic a snížením rizika ukončení programu mohou být aktualizovány zásady USCIS, které dále ochrání zájmy investorů a zajistí, že budou moci procházet procesem přesunu s větší jistotou a stabilitou.

4. Dopad na dobu zpracování: Změny RIA mohou mít vliv na dobu vyřizování žádostí EB-5. Vzhledem k tomu, že USCIS aktualizuje své zásady a postupy tak, aby zahrnovaly nové požadavky, je možné, že dojde ke zpoždění při vyřizování petic. Je však důležité poznamenat, že zaměření USCIS na ochranu investorů a vyjasnění politik by mohlo být v konečném důsledku pro investory přínosem, neboť se zvýší jistota a transparentnost programu.

Kromě toho má novelizovaný § 216A(d)(1)(B) INA také potenciální důsledky pro investory do regionálních center a přímých samostatných projektů. Zatímco investor již nemusí udržovat investici během období podmíněného pobytu, MUSÍ udržovat svou investici během dvouletého období pobytu, POKUD nebyla vytvořena pracovní místa. To znamená, že investoři možná budou muset pečlivě zvážit potenciální rizika a přínosy investic do projektů, které nemusí vytvořit požadovaná pracovní místa během počátečního dvouletého období.

Přicházejí nová nařízení: Bude USCIS rozumný?

V důsledku RIA bude pro proces přerozdělování, dohled a dodržování předpisů a pro dobu vyřizování petic zásadní, jak USCIS aktualizuje své zásady a postupy, aby byly v souladu s těmito novými ustanoveními. Zde jsou uvedeny některé potenciální změny, které by podle mého názoru mohly nastat ve stávajících předpisech podle 8 C.F.R. na základě rozumného výkladu zákona o reformě a integritě EB-5. Tyto změny by mohly zahrnovat:

1. Trvalá doba investice: Aktualizovat § 204 odst. 6 písm. j) nařízení 8 C.F.R. tak, aby odrážel nový požadavek čl. 203 písm. b) odst. 5 bodu A písm. i) nařízení INA, že kapitál by měl zůstat investován po dobu nejméně dvou let. Nařízení by mohla poskytnout více pokynů ohledně kritérií pro splnění tohoto požadavku, včetně rozšíření typů projektů způsobilých pro přerozdělení a dokumentace potřebné k prokázání splnění.

2. Možnosti zpětného odkupu: Změnit § 204 odst. 6 písm. j), aby se do něj začlenila ustanovení oddílu 203 písm. b) bodu 5 písm. d) podbodu ii) bodu IV INA týkající se možností zpětného odkupu. Nařízení by mohla objasnit podmínky, za kterých lze uplatnit opci na zpětný odkup, a veškeré požadavky na podávání zpráv pro NCE, které se rozhodnou tyto opce uplatnit.

3. Ukončení statusu: Revidovat § 216.6 nařízení 8 C.F.R. tak, aby odrážel změny v článku 216A(b)(1)(B) INA, který již nevyžaduje ukončení statusu investora na základě neudržení jeho investice. Nařízení by mohla poskytnout další pokyny ohledně důvodů pro ukončení statusu a případných procesních záruk pro investory, kterým hrozí ukončení statusu.

4. Postupy pro opětovné nasazení: Aktualizovat § 204.6 písm. j) nařízení 8 C.F.R., aby poskytoval konkrétnější pokyny k postupům přesunu s ohledem na změny zavedené zákonem o reformě a integritě EB-5. To by mohlo zahrnovat řešení přijatelných lhůt pro přesun, úrovně zapojení vyžadované od investora a případných dalších požadavků na dokumentaci nebo podávání zpráv.

5. Monitorování a dodržování předpisů: Změnit § 204.6 a § 216.6 nařízení 8 C.F.R. tak, aby byla zavedena důkladnější opatření pro monitorování a dodržování předpisů a aby bylo zajištěno, že investoři a NCE budou nová ustanovení dodržovat. To by mohlo zahrnovat vymezení rolí a povinností NCE při udržování doby udržitelných investic, jakož i možných důsledků v případě nedodržení.

6.Ochrana investorů: Revidovat příslušné oddíly nařízení 8 C.F.R. s cílem posílit ochranu investorů a zohlednit zvýšený důraz na trvalé investice a snížené riziko ukončení, které zavedl zákon o reformě a integritě EB-5. To může zahrnovat posílení požadavků na hloubkovou kontrolu pro NCE, vymezení práv investorů během procesu přemístění a poskytnutí jasnějších pokynů pro řešení sporů.

7. Doba zpracování a rozhodování: Aktualizovat 8 C.F.R. s cílem řešit možné dopady na dobu zpracování a postupy rozhodování ve světle změn zavedených zákonem o reformě a integritě EB-5. To by mohlo zahrnovat zefektivnění procesu posuzování petic, stanovení jasných časových harmonogramů pro různé fáze žádosti EB-5 a poskytnutí pokynů, jak mohou nová ustanovení ovlivnit dobu zpracování.

Závěr: IIUSA a AIIA se liší v postoji k politice přerozdělování investorů EB-5

IIUSA a AIIA, dvě největší obchodní asociace v odvětví EB-5, mají na otázku přesunu opačné názory. IIUSA podporuje praxia uvedl, že umožňuje flexibilitu a přináší výhody jak pro investory, tak pro projekty. Naopak, AIIA dlouhodobě lobbuje proti přesunům.s odkazem na obavy z toho, že by ji mohli zneužít špatní aktéři, a s argumentem, že by k ní mělo docházet pouze se souhlasem investorů. Ačkoli se obě skupiny mohou shodnout na potřebě větší transparentnosti a odpovědnosti, jejich rozdílné názory na přerozdělování odrážejí širší debatu o tom, jak nejlépe chránit zájmy investorů EB-5.

Stávající předpisy podle 8 C.F.R. by měly odrážet změny zavedené zákonem o reformě a integritě EB-5 a poskytovat jasnější pokyny pro investory, NCE a rozhodovatele USCIS. Tyto aktualizace by se mohly týkat různých aspektů programu EB-5, včetně trvalých investic, částečných investic, částečného vytváření pracovních míst, možností zpětného odkupu, ukončení statusu, postupů přemístění, monitorování a dodržování předpisů, ochrany investorů a doby zpracování. Změnou předpisů tak, aby obsahovaly nová ustanovení, může USCIS pomoci zajistit, aby program EB-5 zůstal atraktivní a bezpečnou možností pro zahraniční investory, a zároveň zachovat integritu programu a podpořit investice do ekonomiky USA. To, jak reaguje odvětví, např. na základě jednoty mezi AILAvýboru EB-5, IIUSA (obchodní organizace, která zastupuje odvětví regionálních center EB-5), stejně jako AIIA (nezisková skupina vedená investory, která se snaží chránit jejich zájmy), může rozhodnout o výsledku.