Postado em 5 de maio de 2013.

Hoje, mais desenvolvedores de negócios estão interessados no Visto EB-5, que tem sido relatado pela mídia como sendo potencialmente um meio menos dispendioso de obter capital financeiro para empresas comerciais. Uma corrida para obter o capital do EB-5 já está em andamento, com muitos concorrentes buscando recompensas, mas não compreendendo totalmente os riscos inerentes. Existem algumas opções diferentes para negócios entrar na arena do EB-5, oferecendo, por exemplo, investimentos agregados diretos não-regionais; entrar em um acordo de licenciamento de guarda-chuva com um centro regional existente; ou formar um novo centro regional. Este artigo foi escrito para descrever os riscos e recompensas para quem procura reivindicar o título altamente desejado como um Centro Regional EB-5 comprando um já existente.

Criado há mais de 20 anos, o Programa Piloto para Investidores Imigrantes, também conhecido como Programa do Centro Regional EB-5, só recentemente começou a experimentar um crescimento exponencial no número de empresas comerciais aprovadas para atuar como um “Centro Regional” pela Cidadania dos EUA. e Serviços de Imigração (USCIS).[1] Em 2007, existiam 11 Centros Regionais existentes em 2007; Em contraste, hoje existem atualmente 292.[2] No próximo ano, esse número poderá novamente aumentar em valores inesperados.[3] Talvez, como resultado desta demanda, somente nos últimos anos a maneira pela qual o USCIS regulou os Centros Regionais EB-5 no mercado EB-5 tenha sido drasticamente transformada. A fim de trazer mais formalidade ao processo, em agosto de 2010, o USCIS introduziu um novo processo de requerimento que requer um novo conjunto de formulários chamados I-924 e I-924A. Cada formulário deve ser usado para solicitar a designação inicial de um Centro Regional EB-5 e para que os centros regionais aprovados utilizem cada ano civil para relatar sua atividade comercial ao USCIS. Com a força da lei, o processo de candidatura aumentou muitos dos objetivos inicialmente estabelecidos pelo Programa Piloto aprovados em lei em 1992, bem como pela introdução de novas regras que não são especificadas pelos regulamentos devidamente promulgados. Por exemplo, o novo processo de aplicação determinou que cada solicitação de designação estabelecesse especificamente os códigos do Sistema Norte-Americano de Classificação de Indústrias (NAICS) que são relevantes para os projetos desejados. Este não foi o caso antes, nem incluído na lei ou regulamentos, e muitos centros regionais foram capazes de obter designações sem uma designação específica do código NAICS. Muitos centros regionais continuam a existir e operar sem ter um NAICS formal. Além disso, muitos centros regionais têm amplos escopos geográficos, com alguns abrangendo estados inteiros. Hoje, na apresentação dos formulários do Formulário I-924, o USCIS limita os centros regionais aos escopos geográficos que têm um nexo com os projetos específicos de criação de empregos planejados e os impactos econômicos regionais. Assim, cada um desses fatores levantados acima é crítico quando se considera a compra de um centro regional existente, especialmente um que foi designado antes de 2010. A compra de um centro regional existente sem qualquer código NAICS atribuído a ele causa algum problema previsível? E se os novos projetos planejados ocorrerem em regiões de um estado que não estão perto de nenhum dos projetos de proprietários de centros regionais anteriores?

As barreiras da estrada para buscar uma nova designação de centro regional EB-5 são obscurecidas pelos longos atrasos de processamento atualmente adjudicados pelo EB-5, bem como pela planejada realocação do Escritório do Programa USCIS EB-5 da Califórnia para Washington, DC. Nos últimos anos, o tempo de processamento da adjudicação para a aprovação de novos Centros Regionais EB-5 aumentou drasticamente. Em outubro de 2010, o USCIS informava que o tempo de processamento para a designação de novos centros regionais era de 5 meses e para a alteração dos centros regionais existentes era de 1 mês.[4] Hoje, os tempos de processamento são relatados em um período estimado de 9 meses para os pedidos iniciais da I-924 e 10 meses para alterações nos centros regionais existentes.[5] No entanto, muitos Centros Regionais EB-5 e candidatos pendentes dirão que o processo pode levar mais de um ano. É, portanto, extremamente crítico para as empresas comerciais que buscam contar com o capital do programa EB-5 para novos projetos, que estão incluídos com um pedido de designação como um novo Centro Regional ou sujeito a uma emenda do USCIS, para considerar seriamente o efeito atual. Os tempos estimados de processamento podem ter em seus planos a obtenção de capital EB-5. Como tal, é este princípio que preocupa porque muitas empresas que são novas na arena EB-5 podem considerar a aquisição ou compra de um Centro Regional EB-5 existente, a fim de acelerar a sua capacidade de angariar fundos. Se o proprietário de uma empresa tiver um projeto pronto para iniciar operações ou construção, por que esperar mais de um ano se puder começar a aumentar o capital do EB-5 amanhã?

Os Centros Regionais são limitados em seu escopo geográfico e setorial, conforme determinado pelo USCIS em uma carta de aprovação de designação. Ser capaz de evitar ter que procurar uma nova designação ou emenda do Centro Regional pelo USCIS é uma opção muito atraente. Controlar o seu próprio centro regional para o seu próprio projeto planejado pode reduzir os custos na entrada de um contrato de licenciamento com o centro regional.[6] Mas há outras razões pelas quais ele pode estar repleto de dificuldades. Pontos a considerar são que muitos centros regionais mais antigos foram amplamente aprovados para áreas geográficas e setores industriais sem ter que passar pelos rigorosos requisitos de hoje para enviar informações específicas e verificáveis para seus projetos. Esses centros regionais mais antigos, devidamente aprovados no passado pelo USCIS e pelo legado Serviço de Imigração e Naturalização (INS), não sabem como as mudanças recentes no programa do Centro Regional EB-5 podem afetá-los ou se o USCIS implementará novas políticas. Alguns centros regionais são deixados para interpretar correspondência escrita não vinculativa entre suas empresas e o USCIS. Os Centros Regionais designados hoje com códigos específicos do setor do NAICS estão divididos entre os Centros Regionais de apenas alguns anos atrás, que não precisavam utilizar códigos do setor do NAICS. É atualmente uma terra dos que têm e não têm. Alguns projetos reais não foram solicitados a solicitar a pré-aprovação do USCIS. Ainda outros, novatos no mercado EB-5 são aconselhados a buscar tal pré-aprovação pelo USCIS através da apresentação de uma emenda I-924 ou I-924, juntamente com um pedido de decisão sobre uma petição exemplar I-526 que Cumprir totalmente a lei EB-5, a política e as decisões judiciais precedentes. Se estiver procurando adquirir um Centro Regional existente, os novos proprietários devem ser cautelosos ao avaliar se seus projetos planejados receberão mais atenção do USCIS.

Em termos legais gerais, a compra de um negócio existente e em andamento pode vir com uma série de responsabilidades e obrigações para um comprador. Comprar ou incorporar um negócio em andamento, formar uma nova entidade de negócios e adquirir os ativos de um negócio pode não significar que a nova empresa possa escapar de todos os passivos preexistentes. Em comparação, aqueles que buscam comprar um centro regional existente, que é uma entidade corporativa que pode assumir diversas formas autorizadas pelo governo estadual (por exemplo, corporações, sociedades de responsabilidade limitada ou LLCs, ou outros tipos de parceria), devem consultar um representante qualificado. direito comercial e advogado da lei de valores mobiliários dos EUA licenciado no estado em que eles vão comprar a empresa. Dentro de cada centro regional, as ofertas de títulos dos EUA (que normalmente buscam uma isenção do registro da SEC e / ou do Estado Blue Sky) são feitas, comercializadas e vendidas a investidores estrangeiros e, portanto, o centro regional ou proprietário do projeto pode ser um emissor de acordo com as regras da SEC. .[7] Do ponto de vista da imigração, há também uma série de riscos e responsabilidades, bem como recompensas, que podem ser derivadas da compra de um Centro Regional EB-5 existente - mesmo que certos passivos comerciais não sejam transferidos em uma empresa, transacional, ou lei de valores mobiliários. Por exemplo, muitos dos Centros Regionais do EB-5 servirão como parceiros gerais de parcerias limitadas que receberem participações acionárias ou fornecerem empréstimos para projetos EB-5, que podem levar cinco anos ou mais para distribuir e devolver o capital (se disponível). ) para investidores estrangeiros no EB-5. Mesmo que os proprietários anteriores de um Centro Regional não fossem o sócio geral (ou gerente no contexto LLC), os novos compradores ainda podem ter vários passivos de imigração porque os proprietários anteriores licenciaram a designação do Centro Regional do USCIS para empresas não afiliadas. Além disso, a liquidação e liquidação de quaisquer projetos do Centro Regional EB-5 podem se tornar complicados, porque eles não podem devolver a contribuição de capital de um investidor até um mínimo de 5 anos, ou pelo menos até a residência condicional do investidor estrangeiro ser removida. Portanto, se alguém deseja comprar um Centro Regional EB-5 existente, pode ser necessário que ele assuma a função (ou passivo comparável) como parceiro geral de qualquer projeto EB-5 em andamento. Assim, assumindo um papel de gerenciamento na supervisão de qualquer projeto EB-5 preexistente, os novos proprietários de um Centro Regional serão aconselhados a se envolver em uma contabilidade auditada, revisão de negócios e revisão de práticas de marketing anteriores para avaliar itens como o passivo circulante. , contas a receber, e potenciais violações de valores mobiliários dos EUA que podem afetar a capacidade do Centro Regional de obter mais capital.

Em um mundo perfeito, mesmo do ponto de vista financeiro ou corporativo, de que um novo proprietário do Centro Regional não mantém responsabilidade financeira pelas dívidas, responsabilidades legais e riscos financeiros dos antigos proprietários de seu centro, ainda há riscos de imigração com base na conduta passada. dos proprietários anteriores. O USCIS impõe exigências de relatórios rigorosos através do seu relatório anual obrigatório I-924A, que deve ser apresentado antes do final de cada ano civil. O Formulário I-924A é uma nova criatura da criação, desenvolvida pelo USCIS em 2010 como um meio de trazer mais supervisão ao programa. Conforme fornecido pelo USCIS em suas instruções para o formulário,[8] “Falha no arquivamento oportuno…para cada O ano fiscal em que o centro regional foi designado para participar do programa [EB-5] resultará na emissão de uma intenção de encerrar a participação do centro regional ... o que pode resultar no término da aprovação e designação do centro regional. o centro regional. ”(Ênfase adicionada.) As instruções prosseguem para fornecer que o USCIS pode terminar um Centro Regional existente se determinar que o centro não está mais servindo ao propósito do programa EB-5, ou seja,“ promover o crescimento econômico ... melhorado produtividade regional, criação de empregos e aumento do investimento interno de capital. ”Conforme fornecido pelo USCIS, pode exigir que os Centros Regionais informem sobre sua conformidade com a lei e as políticas do EB-5 de forma“ cumulativa ... cobrindo uma sucessão dos anos fiscais ... ”[9] (Ênfase adicionada) Isso significa que os novos proprietários de um Centro Regional precisarão garantir que qualquer empresa comercial associada ao seu centro seja um “veículo para investimento em outras entidades de negócios que tenham ou criem ou mantenham trabalhos para fins do EB-5” ser capaz de identificar e documentar a criação de empregos diretos / indiretos ou a manutenção ligada a cada negócio de criação de emprego EB-5, bem como quantos investidores foram aprovados, negados ou revogados vistos EB-5.[10] O USCIS pode até solicitar registros originais e, portanto, os proprietários anteriores de um Centro Regional devem fornecer isso a um comprador. Compradores em potencial de um Centro Regional devem ter acesso a todos esses materiais antes de concluírem a venda, o que inclui a comprovação dos empregos diretos criados, as despesas pagas pelo projeto EB-5 do centro e outros aspectos definidos no EB anterior. -5 arquivamentos. Além disso, se um centro regional estiver inativo por muito tempo, pode ser possível que o USCIS revogue uma designação porque o centro regional não está mais cumprindo a meta do Programa do Centro Regional EB-5, causando um impacto econômico regional conforme lei.

Em conclusão, a compra de um Centro Regional EB-5 existente é complexa. Cláusulas de indenização podem não ser a melhor proteção. Hoje, os Centros Regionais do EB-5 estão envolvidos em transações de risco que envolvem não apenas graves conseqüências da imigração, mas também outras áreas de leis federais, leis estaduais, negócios, finanças e preocupações com a US Securities. Além de ter um advogado de imigração EB-5 conduzindo uma revisão do empreendimento, será necessário um advogado corporativo transacional e de valores mobiliários. Para os Centros Regionais que estão inativos e nunca tiveram qualquer atividade, os riscos podem ser baixos (se o USCIS não revogar suas designações antes do arquivamento de futuros projetos de investidores), e as recompensas serão grandes se novos projetos puderem ser acelerados pelo projeto. atrasou cada vez mais o tempo de processamento de novos centros e emendas. No entanto, o nível adicional de cumprimento (talvez de anos) em relação às obrigações pré-existentes do EB-5 relacionadas a proprietários de Centros Regionais anteriores pode fazer com que seja melhor tentar buscar uma nova designação junto ao USCIS. Até que mais orientação do USCIS ou jurisprudência esteja disponível, a aquisição de um Centro Regional existente implicará cuidadosa consideração.

[1] Veja USCIS EB-5 Statistics, publicado em 23 de julho de 2012 por www.uscis.gov (disponível em http://goo.gl/pZB8a).

[2] Vejo http://www.uscis.gov/eb-5centers.

[3] Identidade. Com base no número de recibos desde 2010, pode haver um número estimado de 219 pedidos de centros regionais para designação inicial ou emendas que não tenham recebido uma decisão final. Ainda assim, alguns podem ter sido retirados, mas as estatísticas mostram que pode haver um número significativo de arquivamentos pendentes no pipeline do USCIS. Desde 2010, houve 593 recibos do Formulário I-924; 231 aprovações; 143 negações; e o que parece estar na balança.

[4] Veja as Notas da Reunião de Partes Interessadas do USCIS, publicadas pela www.uscis.gov (disponível em http://goo.gl/V1NVI).

[5] Veja as Notas da Reunião de Partes Interessadas do USCIS, publicadas pela www.uscis.gov (disponível em http://goo.gl/TRSkc), publicado em 14 de outubro de 2010.

[6] Se um centro regional tiver sido aprovado com a (s) indústria (s) necessária (s) e geográfica (s) onde o projeto será localizado, licenciar ou alugar um centro regional pode implicar uma combinação dos seguintes itens: (1) pagar uma taxa de inscrição para se registrar como um projeto autorizado de um centro regional existente; (2) pagar uma parte da despesa administrativa, taxa de subscrição ou sindicalização recebida de cada investidor; e (3) pagar uma porcentagem do montante total de capital EB-5 levantado através do centro regional.

[7] Para mais orientações, é altamente recomendável que você consulte um advogado qualificado da US Securities Law com experiência em assuntos relacionados ao EB-5 antes de considerar a compra de um Centro Regional EB-5.

[8] Vejo http://www.uscis.gov/i-924a, última visualização em 1 de maio de 2013.

[9] Vejo www.uscis.gov (disponível em http://goo.gl/ZgNmr), publicado em 6 de dezembro de 2011.

[10] Veja o formulário I-924, http://www.uscis.gov/i-924, última visualização em 1 de maio de 2013.