15 de abril de 2023 | Por Michael A. Harris

Em breve, espera-se que a USCIS tenha seu programado EB-5 Envolvimento das Partes Interessadas. O evento foi originalmente programado em 20 de março de 2023, mas foi transferida inesperadamente para 25 de abril de 2023. Um dos tópicos para o engajamento serão os requisitos para que um investidor imigrante sustente seu investimento se eles preencheram o Formulário I-526 antes de 15 de março de 2022, e a nova exigência sob a Lei de Reforma e Integridade EB-5 de 2022 ("RIA") de que o capital deve permanecer investido por pelo menos dois anos para aqueles que preencheram um I-526 ou Formulário I-526E em ou após 15 de março de 2022. Este tópico é de particular importância para Investidores EB-5 e as partes interessadas do setor, uma vez que se refere à exigência de "em risco" e ao cumprimento das orientações políticas da USCIS, e pode potencialmente ter impactos significativos na elegibilidade de um investidor para um green card.

O Programa EB-5A residência permanente nos Estados Unidos, estabelecida pelo Congresso dos Estados Unidos em 1990, tem sido há muito uma opção atraente para investidores estrangeiros que buscam um caminho para a residência permanente nos Estados Unidos. O programa permite que os investidores obtenham um green card ao investir em um novo empreendimento comercial ("NCE") que cria empregos nos Estados Unidos. de base organizações. A RIA, aprovada em 15 de março de 2022, fez mudanças significativas no programa EB-5, incluindo novas disposições relacionadas à redistribuição.

No contexto do programa EB-5, a redistribuição refere-se ao reinvestimento do capital de um investidor em um novo projeto ou investimento depois que o investimento original tiver sido reembolsado, completado ou vendido. Este processo permite ao investidor manter seu investimento e satisfazer as exigências do programa para sustentar seu investimento na economia dos EUA.

Uma Grande Descoberta

No ano passado, possivelmente antes de qualquer outra pessoa, descobri mudanças significativas na Lei de Imigração e Nacionalidade (INA) resultantes da RIA que poderiam ter um impacto significativo no período de sustentação, que anteriormente era necessário através do período condicional de um residente. Conseqüentemente, este impacto também pode mudar drasticamente o processo de redistribuição. Ao analisar de perto o roteiro de mudanças fornecido pelo RIA ao INA, fiquei chocado quando percebi a gravidade das emendas do RIA ao INA. Estas mudanças incluem:

1. Novo período de investimento sob a Seção 203(b)(5)(A)(i) da INA: A emenda esclarece que se espera que o capital do investidor permaneça investido por não menos de dois anos. Esta mudança enfatiza a necessidade de um investimento sustentado e pode influenciar a maneira como os investidores e os NCEs abordam a redistribuição, pois destaca a importância de manter o investimento pela duração necessária.

2. Novas disposições de recompra sob a Seção 203(b)(5)(D)(ii)(IV) da INA: Esta emenda estabelece que o capital investido pode estar sujeito a uma opção de recompra a critério da NCE e que o investidor só poderá retirar sua petição após cumprir seu período de sustentação e outros requisitos. Esta mudança oferece mais flexibilidade aos NCEs e investidores, garantindo que o investimento permaneça na economia dos Estados Unidos, ao mesmo tempo em que oferece uma opção de retirada sob certas condições.

3. Remoção da sustentação do investimento como base para terminar a residência sob a Seção 216A(b)(1)(B) da INA: A principal mudança nesta seção é que o cancelamento do status de investidor não pode mais ser baseado em não sustentando seu investimento durante todo o período de sua residência condicional de dois anos. Anteriormente, o investidor poderia perder seu status se não mantivesse seu investimento durante todo o período de sua residência nos Estados Unidos. A mudança pela RIA diz agora que somente se um investidor não tiver "investido o capital necessário" é que sua residência poderá ser encerrada. Anteriormente, a lei tinha duas disposições que afetavam um investidor que ainda estava "no processo de investir" ou "não sustentando" o investimento:

Novamente, observe as partes em negrito ou vermelho acima que tenham sido retirado do INA.

4. Nova exigência se os investidores ainda estiverem "em processo de criação" de empregos

As recentes emendas ao INA §216A(d)(1)(B) e (C) resultantes da RIA têm implicações significativas para os investidores do EB-5 tanto em projetos regionais centrais quanto em projetos autônomos diretos. Anteriormente, a INA §216A(d)(1)(B) exigia que um investidor mantivesse seu investimento durante todo o período de residência permanente condicional, que normalmente é de dois anos. Entretanto, a nova versão do INA §216A(d)(1)(B) agora prevê que um investidor não é mais obrigado a sustentar seu investimento durante o período de residência condicional, a menos que ainda não tenha cumprido o requisito de criação de empregos sob o INA §203(b)(5)(A)(ii).

Sob a nova disposição da INA §216A(d)(1)(B), um investidor pode ser obrigado a sustentar seu investimento durante seu período residencial de dois anos se a exigência de criação de empregos ainda não tiver sido atendida. Isto significa que se os empregos não tiverem sido criados antes do término do período de residência condicional do investidor, ele poderá ser obrigado a manter seu investimento por mais dois anos, até o final do período residencial de dois anos. Esta nova disposição visa garantir que os investidores continuem a ter uma participação financeira no sucesso do projeto até que o requisito de criação de empregos tenha sido atendido.

Para os investidores em projetos de centros regionais, esta nova disposição pode não ter um impacto significativo, pois a grande maioria dos projetos de centros regionais são estruturados para criar os empregos necessários dentro do período de residência condicional de dois anos. Entretanto, para investidores em projetos autônomos diretos, que podem ter prazos mais longos ou enfrentar atrasos inesperados, esta nova disposição pode exigir que mantenham seu investimento por um período mais longo do que o inicialmente previsto.

Em geral, estas mudanças no INA §216A(d)(1)(B) e (C) destacam a importância de um planejamento cuidadoso e da devida diligência para os investidores do EB-5. Os investidores devem assegurar-se de que compreendem plenamente os requisitos de criação de empregos do programa e considerar cuidadosamente o cronograma do projeto e os riscos potenciais antes de fazer um investimento.

A verdadeira questão: Qual será o impacto potencial na política da USCIS

As emendas da RIA poderiam levar a vários impactos sobre as políticas de Cidadania e Serviços de Imigração dos EUA ("USCIS") em relação ao programa EB-5 e à redistribuição. Esses impactos potenciais incluem:

1. Esclarecimento de políticas: O USCIS pode precisar emitir orientações atualizadas e esclarecer sua política de redistribuição para responder pelas novas disposições da RIA. Isto pode envolver o fornecimento de informações mais detalhadas sobre o processo de redistribuição, o papel dos NCEs e os requisitos para manter e completar o investimento de capital de um investidor.

2. Aumento da Supervisão e Conformidade: As emendas da RIA poderiam levar a uma maior supervisão e esforços de conformidade por parte da USCIS para garantir que investidores e NCEs adiram às novas exigências. Isto pode envolver verificações mais rigorosas no processo de redistribuição, assegurando que o capital permaneça investido pelo período necessário e monitorando o exercício das opções de recompra.

3. Melhor proteção ao investidor: As mudanças introduzidas pela RIA devem resultar em proteções mais fortes para os investidores dentro do programa EB-5. Ao enfatizar a necessidade de investimentos sustentados e reduzir o risco de rescisão, as políticas da USCIS podem ser atualizadas para salvaguardar ainda mais os interesses dos investidores, garantindo que eles possam navegar no processo de redistribuição com mais certeza e estabilidade.

4. Impacto sobre os tempos de processamento: As emendas da RIA podem ter um efeito sobre os tempos de processamento das petições EB-5. Como a USCIS atualiza suas políticas e procedimentos para incorporar as novas exigências, é possível que haja atrasos na adjudicação das petições. Entretanto, é importante notar que o foco da USCIS na proteção do investidor e no esclarecimento de políticas poderia beneficiar os investidores, aumentando a certeza e a transparência do programa.

Além disso, o INA §216A(d)(1)(B) alterado também tem implicações potenciais para os investidores em projetos regionais centrais e diretos autônomos. Embora um investidor não precise mais sustentar o investimento durante o período de residência condicional, ele PODE ter que sustentar seu investimento durante seu período de residência de dois anos, SE os empregos não tiverem sido criados. Isto significa que os investidores podem precisar considerar cuidadosamente os riscos e benefícios potenciais de investir em projetos que podem não criar os empregos necessários dentro do período inicial de dois anos.

Novos regulamentos estão chegando: Será que a USCIS será razoável?

Como resultado da RIA, a forma como a USCIS atualizará suas políticas e procedimentos para se alinhar com essas novas disposições será fundamental para o processo de redistribuição, os esforços de supervisão e conformidade e os tempos de processamento de petições. Eis o que eu acho que algumas mudanças potenciais poderiam ser feitas nos regulamentos atuais sob o 8 C.F.R. com base em uma interpretação razoável da Reforma EB-5 e da Lei de Integridade. Estas mudanças poderiam incluir:

1. Período de investimento sustentado: Atualização 8 C.F.R. § 204.6(j) para refletir a nova exigência da INA Seção 203(b)(5)(A)(i) de que o capital deve permanecer investido por pelo menos dois anos. Os regulamentos poderiam fornecer mais orientação sobre os critérios para satisfazer esta exigência, incluindo a expansão dos tipos de projetos elegíveis para redistribuição e a documentação necessária para demonstrar a conformidade.

2. Opções de recompra: Alterar 8 C.F.R. § 204.6(j) para incorporar as disposições da Seção 203(b)(5)(D)(ii)(IV) da INA em relação às opções de recompra. Os regulamentos poderiam esclarecer as condições sob as quais uma opção de recompra pode ser exercida, e quaisquer exigências de relatórios para as NCEs que optarem por exercer essas opções.

3. Término do status: Rever 8 C.F.R. § 216.6 para refletir as mudanças na Seção 216A(b)(1)(B) da INA, que não requer mais a rescisão do status de investidor com base na não sustentação de seu investimento. Os regulamentos poderiam fornecer orientações adicionais sobre os fundamentos para a rescisão e quaisquer salvaguardas processuais para os investidores que enfrentam a rescisão.

4. Procedimentos de redistribuição: Atualização 8 C.F.R. § 204.6(j) para oferecer orientações mais específicas sobre procedimentos de redistribuição, à luz das mudanças introduzidas pela Reforma EB-5 e pela Lei de Integridade. Isto poderia incluir a abordagem dos prazos aceitáveis para a redistribuição, o nível de envolvimento exigido do investidor, e qualquer documentação adicional ou exigências de relatórios.

5. Monitoramento e conformidade: Emenda 8 C.F.R. § 204.6 e § 216.6 para estabelecer medidas mais robustas de monitoramento e conformidade, assegurando que investidores e NCEs adiram às novas disposições. Isto poderia envolver o esboço dos papéis e responsabilidades das NCEs na manutenção do período de investimento sustentado, bem como as conseqüências potenciais para o não cumprimento.

6.Proteção ao investidor: Rever as seções relevantes do 8 C.F.R. para melhorar as proteções dos investidores, levando em conta a maior ênfase no investimento sustentado e a redução do risco de rescisão introduzida pela Reforma EB-5 e pela Lei de Integridade. Isto pode envolver o fortalecimento das exigências de devida diligência para as NCEs, delineando os direitos dos investidores durante o processo de redistribuição e fornecendo diretrizes mais claras sobre a resolução de disputas.

7. Tempos de Processamento e Adjudicação: Atualização 8 C.F.R. para tratar de potenciais impactos nos tempos de processamento e procedimentos de julgamento, à luz das mudanças introduzidas pela Reforma EB-5 e pela Lei de Integridade. Isto poderia envolver a racionalização do processo de revisão da petição, estabelecendo cronogramas claros para os diferentes estágios da aplicação do EB-5 e fornecendo orientação sobre como as novas disposições podem afetar os tempos de processamento.

Conclusão: IIUSA e AIIA Diferença na Política de Reemprego para os Investidores EB-5

IIUSA e AIIA, duas das maiores associações comerciais da indústria EB-5, têm pontos de vista opostos sobre a questão da redistribuição. IIUSA apóia a práticaA empresa, afirmando que ela permite flexibilidade e tem benefícios tanto para os investidores quanto para os projetos. Em contraste, A AIIA há muito tempo faz lobby contra a redistribuiçãoA Comissão de Avaliação de Risco, citando preocupações sobre como ela pode ser explorada por maus atores, e argumentando que ela só deve ocorrer com o consentimento do investidor. Embora ambos os grupos possam concordar sobre a necessidade de maior transparência e responsabilidade, suas diferentes opiniões sobre a redistribuição refletem o debate mais amplo sobre a melhor forma de proteger os interesses dos investidores do EB-5.

Os regulamentos atuais sob o 8 C.F.R. devem ter como objetivo refletir as mudanças introduzidas pela Reforma EB-5 e a Lei de Integridade e fornecer orientações mais claras para os investidores, NCEs e árbitros da USCIS. Essas atualizações poderiam abordar vários aspectos do programa EB-5, incluindo investimento sustentado, investimento parcial, criação parcial de empregos, opções de recompra, cancelamento de status, procedimentos de recolocação, monitoramento e conformidade, proteções ao investidor e tempos de processamento. Ao alterar os regulamentos para incorporar as novas disposições, a USCIS pode ajudar a garantir que o Programa EB-5 continue sendo uma opção atraente e segura para os investidores estrangeiros, mantendo a integridade do programa e promovendo o investimento na economia dos EUA. Como a indústria reage, por exemplo, com base na unidade entre AILAComitê EB-5 da EB-5, IIUSA (a organização comercial que representa a indústria do Centro Regional EB-5), bem como AIIA (o grupo de investidores sem fins lucrativos que procura proteger os interesses dos investidores), pode determinar o resultado.